9-5公司法-公司的机关.ppt

在累积投票制下，每一有表决权的股份享有与拟选出的董（监）事人数相同的表决权，股东可以自由地在各候选人间分配其表决权，既可分散投于多人，也可集中投于一人，然后根据各候选人得票多少的顺序决定董（监）事人选。 累积投票制在一定程度上为中小股东的代言人进入董（监）事会提供了保障。 累积投票权制度的独特作用在于： 一方面，它通过投票数的累积计算，扩大了股东的表决权的数量；另一方面，它通过限制表决权的重复使用，限制了大股东对董事、监事选举过程的绝对控制力。 换句话说，关键是在累积投票时，股东的表决权只能使用一次，而不能多次重复使用，这就给中小股东“集中优势兵力”，选出自己的董事、监事创造了可能。 累积投票制最早起源于1870年美国伊利诺伊州《宪法》。美国证券市场发展早期到处充斥着大股东损害中小股东、管理层损害公司股东的现象，在总结大量案例的基础上，该州于1870年在州宪法第3章第1 1条规定，任何股东在法人公司选举董事或经理人的任何场合，均须亲自或通过代理人行使累积投票权，而且此类董事或经理不得以任何其他方式选举。随后，该州《公司法》第28条也规定了累积投票制度。 之后，该制度在世界各地得到推广运用，日本等亚洲国家和地区的公司法也相继采纳了累积投票制。 中国最早引入累积投票制度是在2002年1月7日中国证监会[ 2002]1号文件《上市公司治理准则》之中，其第31条规定：“在董事选举的过程中，应充分反映中小股东的意见，股东大会在选举过程中应积极推行累积投票制度，控股股东持股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。” 关于累积投票制，要注意两个问题： 第一，累积投票制在中国并非硬性规定，但因新修订的《公司法》已实施，我们可以推定，绝大部分的上市公司都应该实行； 第二，该制度仅仅适用于股东会选举董事或者监事，而非股东会的所有决议。 （三）经理 公司一般设有经理。经理由董事会或股东会聘任和解聘。 德国规定经理由监事会聘任和解聘。经理对董事会负责，可以列席董事会会议。 中国《公司法》第112条规定了经理的职权，总共有8项，包括： (1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； (2)组织实施公司年度经营计划和投资方案； (3)拟订公司内部管理机构设置方案； (4)拟定公司的基本管理制度； (5)制定公司的具体规章； (6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； (7)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员； (8)董事会授予的其他职权。 经理的权利是按照公司章程、股东大会或董事会决议及服务合同领取薪金，其义务是对公司服从、忠诚和对职责范围内的业务做到合理的谨慎。 案例阅读 员工诉Earthgrains公司案(2003) （四）监事会 监事会，又称为监察委员会、监察人会、监察会等。 监事会的作用主要是监督和检查，是对公司的财务会计或者业务活动进行监督的机关。 一般由3人以上组成。 中国《公司法》规定，设立监事会的，其成员应该在3人以上。有限公司规模小的，可以不设立监事会，设1-2名监事。 监事的任期一般与董事相同。 但有些国家规定监事的任期比董事要长，如日本。中国也应该属于这种情况。我国《公司法》规定监事的任期是3年。 西欧大陆国家的公司法大多规定，股份有限公司的股东大会之下应设立监事会和董事会两个机构，由于这些国家的监事会职权很大，这种制度事实上是一种“双重董事会制”。其中，尤以德国最为典型。 德国公司法强制性规定： 股份有限公司必须设立监事会。 监事会成员的人数根据公司的雇员人数和资本总额确定，并且其中雇员代表和股东代表应占一定的比例。 监事必须为自然人，其任期为4年。 董事会必须接受监事会的监督，并执行监事会的决议。 根据德国公司法的规定，监事会的职权主要包括以下几项： 选举董事会成员、监督董事会活动、决定董事的酬金、决定公司的经营方针、为公司的利益而在董事会不能召集时召集股东大会、代表公司与本公司董事进行交易等。 由此可见，德国监事会的职权是非常之大的。 根据中国《公司法》的规定，有限责任公司和股份有限公司都必须设监事会（或监事）。 有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1-2名监事，不设监事会。 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。 监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。 监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。