司法平等视野下公报案例判例化的立法构想.pdfVIP

2ω年 11 月 陕西理工学院学报(社会科学版) Nov.2009 第刃卷第4 期 Joumal of Shaanxi University of Teclmology(坠陀ial Sciences) Vd.27 No .4 司法平等视野下公报案例判例化的立法构想 张其笃 (陕西理工学院经济与法学学院，陕西汉中 723仪泊) [摘要] 虽然我国诉讼法规定当事人在适用法律上一律平等，但是就我国司法实践来看，司法平等 还存在诸多问题，在裁判中运用判例是实现司法平等的有效方法。我国实行判例制，应当从公报案例开 始。 flp 明确要求公报案例须确立新的司法规则，并对后案具有拘束力。公报案例判例化虽然会导致司 法立法，但司法立法本身并非洪水猛兽，相反，正是司法权自我约束从而达到司法自治的必由之路。建 议修改完善我国三大诉讼法的有关规定，明确赋予公报案例以判例的地位，实现公报案例的判例化。 [关键词] 司法平等;公报案例;判例化 [中图分类号]四25 [文献标识码]A [文章编号]1673-2936(2ω)ω-∞57-05 时下关于司法改革的讨论主要集中在司法公正、司法效率和司法独立等方面，而对司法平等问题鲜 有涉及。虽然宪法规定了法律面前人人平等，三大诉讼法也同时规定了适用法律人人平等，但是我们在 具体案件裁判中还没有完全做到平等对待。由于法律规定的模糊或者对法律规定有不同理解，有些案 件的裁判甚至截然相反。比如对知假买假应否获得双倍赔偿，就有相反的判决①。笔者认为，司法平 等的重大意义可能被低估了，因为同案同判不仅是司法平等精神的内在要求，也是当下中国司法正当性 的迫切需要。 适用法律人人平等的基本要求之一就是同案同判。同案同判的实践结果必然是前案成为后案的 依据，亦即在某种程度上判例化。笔者认为，中国若要实行判例化，则应当从公报案例开始，首先给 予公报案例以判例的地位。这一设想面临的主要疑虑是:(1)公报案(判)例应当具有何种遗选标准? (2) 如果判例化确实可能导致司法立法，则司法立法在当下中国是否可欲?本文将对这两个问题进行分 析，在此基础上对公报案例判例化的具体立法构想进行探讨。 -、公报案例的选选标准 案例和判例具有不同的含义。国内较早论述案例与判例区别的是沈宗灵先生。他认为案例重在 案，即案件事实，而判例重在判，即判决。据此，他还建议，将最高人民法院公报案例称为判例，因为 [收稿日期] 2∞8-12-28 [修订日期] 2α卫1}-()6- 1O [作者简介] 张其莺(l归5- )，男，四川省通江县人，陕西理工学院经济与法学学院讲师，法学硕士，研究方向为诉 讼法学，宪政理论。 [基金项目] 陕西理工学院科学研究基金项目(SLGQDOS23) ① 比如同样购买无.ìJ!网许可证的无绳电话机，判决完全不同。在王海诉天洋伊势丹有限公司买卖纠纷案中，天津市和平区人民法 院认为，被告的俏岱行为己构成欺诈，遂判决伊势丹有限公司除返还原告所购元纯电话机款人民币 14 仅泊元外，加倍赔偿原告人民币 14ω元。而在王海诉天津市龙门大厦水安公司买卖纠纷案中.天津市河北区人民法院则认ít确认原告与被告之间的买卖关系无效，并 判决被告立即退还原告王海无纯电话饥款人民币 6 到6 元，而未支持王海双倍索赔的主张。 • 57 • 其要示例的是判决而不是事实[1) 。笔者认为，无论案例，还是判例，其展示给阅读者的均为整个案件，包 括事实、判决以及法律推理，究竟以何者为重，实际上是见仁见智的事情。案件事实、判决理由和判决结 果三者是一体的，缺少一个都不再是一个完整的案例，自然也不是完整的判例。因此，重在什么，并不 是案例或者判例本身提供的信息，而是由阅读者决定的。 笔者认为，区分案例和判例可以由其功能人手。一般而言，案例是为了说明法律的，有以案释法 的味道，简单说，就是法律的注脚。判例则是为类似案件的审判提供规则和范例的案例，也即以案造 法。因此，案例是比判例范围更大的一个概念，所有判例都是案例。判例与一般案例的本质区别是，前 者有一定的拘束力，而后者则不