涉外违约和侵权责任竞合下的识别主体研究--以六起典型案例为视角.pdfVIP

第 35 卷第 8 期 怀化学院学报 Vol.35.No.8 2 0 1 6 年 8 月 JOURNAL OF HUAIHUA UNIVERSITY Aug. 2 0 1 6 涉外违约和侵权责任竞合下的识别主体研究 —— 以六起典型案例为视角 申 岩 1 ， 唐一明 2 （1. 安徽大学 法学院， 安徽 合肥 230601 ； 2. 靖州苗族侗族自治县 人民检察院， 湖南 靖州 418400） 摘 要： 对涉外违约和侵权责任竞合案件， 我国国内法对于当事人选择识别予以肯定， 但未提起法官依职权识 别的情形， 而后者却是法院的经常性做法， 由此产生识别主体的实践困境。 应当具体分析当事人选择定性和法院依 职权定性之间的关系， 坚持当事人选择为主、 法院依职权为辅， 前者为优先及一般情形、 后者为补充和例外情形的 原则。 当事人有优先选择定性的权利， 其未选择或者选择不明时法院有释明义务。 同时， 为防止裁量权的扩张及滥 用， 要对法官依职权定性予以限制， 除严格确定启动情形外， 还要遵循合法合理、 利益平衡和公平正义的原则， 以 统一实践标准， 促进立法的完善和相关民商事纠纷的解决。 关键词： 识别； 责任竞合； 当事人选择； 法官定性 中图分类号： DF5 文献标识码： A 文章编号： 1671 9743 （2016） 08 0065 05 Subject of Recognition of the Concurrence in Contract and Tort in Private International Law-from the View of Six Typical Cases SHEN Yan1 ， TANG Yi-ming2 （1. School of Law ， Ａnhui Ｕniversity ， Ｈefei ， Ａnhui 230601 ； 2. The People’s Procuratorate of Jingzhou Miao and Dong Ａutonomous County ， Jingzhou ， Ｈunan 418400） Abstract ： With concurrence of contract and tort cases in Private international law ， it is allowed to make a choice by parties for identification in domestic law of our country. But the recognition of judges according to the power of the law ， which is the regular practice of courts ， is not specified. The practical dilemmas of the subject of recognition arise therefore. The relationship between the par