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总第 121 期 General No. 121 甘肃政法学院学报 2012 年 3 月 Joumal of Gansu Institute of Political Science and Law Mar. ,2012 论弱者保护原则对涉外协议管辖的效力问题 王吉文 (江西财经大学法学院，江西南昌 330013) 摘 要g 以当事人意思自治为基础的协议管辖强调当事人的地位平等，为了防止国际民商事关系中的强势方利用其优势 地位迫使弱势方签订对弱势方不利的管辖协议，国际社会已经逐步形成涉外协议管辖上的弱者保护限制条件.此外，实质正 义的发展也促进了弱者保护限制条件的形成.我国现行涉外协议管辖制度中未对弱者保护原则限制条件加以规定，但我国 作为一个消费者大国与制造大国，为了保护我国处于整体弱者地位的闺际民商事关系当事人，需要在立法中规定弱者保护限 制条件. 关键词:涉外协议管辖p 弱者保护原则g 限制条件 申图分类号:DF973 文献标识码:A 文章编号:1007 一788X(2012)02-0088-5 以私法自治与当事人意思自治为基础的协议管辖制度已经获得国际社会的广泛认可。协议管辖在英美 法国家也被称为选择法院协议制度①，是由当事人通过协议来确定管辖法院的一种制度。虽然长期以来管 辖权被认为是一国主权的重要组成部分，因而不允许当事人通过私人的协议来进行选择或加以更改，其理论 基础为不容剥夺原则(或称排除理论) ，但是，随着国际民商事关系的迅速发展，当事人意思自治原则逐渐 渗透进管辖权领域，协议管辖先后在各国获得程度不同的肯定。对此，我国有学者曾在多年前就已经正确地 断言 u是否承认协议管辖和在多大的范围内承认协议管辖是衡量一个国家罔际民事管辖权是否开明和便利 诉讼的标准之一。[1] 在协议管辖制度的演进过程中，逐渐形成了两大态势:其一，宽松化趋势，这种宽松化趋势主要体现在适 用范围不断扩大、形式要件不断放松、被选择的法院与案件联系困素逐步弱化等方面;其二，合理限制趋势， 各国立法与司法实践不同程度上均规定了协议管辖的限制性条件，如不得违反该国的公共政策、欺诈例外 等。毫无疑问，协议管辖制度上两大趋势共存的局面充分体现了国际社会在管辖权领域略显矛盾的心态:一 方面，意思自治原则不断扩张的状况已无可避免，即使是具有主权性质的管辖权领域也不能幸免。正如美国 联邦最高法院在 1972 年 Bremen 案②中所指出的在国际商业贸易迅速发展的时代，排除理论的绝对性已 经没有多大的生存空间了，并且它还可能阻碍美国商业活动的未来发展。我们不能期望在世界市场与国际 水域所进行的贸易与商业活动都排他性地适用我们的贸易规则、由我们的法律来加以调整并由我们的法院 来进行处理。③正是在该案中美国联邦最高法院正式承认了协议管辖制度的法律地位。意思自治原则对管 辖权领域的渗透最终演进成国际商事仲裁和协议管辖两大制度的形成。另一方面，意思自治原则应受一定 程度的限制，在管辖权领域尤其如此，各国本质上均不愿管辖权的主权性质受到私权过多的冲击。为此，在 协议管辖问题上，各国都规定了一定的限制条件。 在协议管辖的限制条件方面，新近是出现了以弱者保护原则来制约协议管辖。那么，该限制条件的合理 性价值如何，以及我国立法是否应加以认可是颇值得思考的问题。本文仅以涉外协议管辖为研究视角。 收稿日期:2011-03-31 作者简介=王吉文1972-) ，男.江西赣州人，江西财经大学法学院副教授，法学博士，主要研究方向为国际私法. 基金项目:本文系教育部人文社科项目《涉外管辖协议研究H项目编号 09YJA820056) 阶段性研究成果。 ①这两者本质上是一致的，本文主要沿用我国的称呼，但涉及英美法国家时，会以选择法院协议来称呼. ( The Bremen v. Zapata Off-Shore Co.. 407 U. S. 1 (1972). @407 U. S. 1 (1 972) , p. 9. 88 一、弱者保护原则对协议管辖的限制 以意思自治原则为基础的协议管辖制度赋予了当事人选择法院解决他们之间民商事争议的权利。一般 而言，协议管辖赋予了被选择法院排他的管辖权，从而