论民事诉讼法中的异议制度.pdfVIP

倒清华法学Tsi咐ua Law Review 哈萨 Vol.1, No.l (2ω7) 论民事诉讼法中的异议制度 张卫平* 摘 要 本文考察和分析了现行民事诉讼法中异议制度的基本构造，指出了现行异议制度设计中 的不足，探讨了异议程序设计应当考量的基本参数，从修正民事诉讼法的视角，对异议制度的整 体构造进行了初步的调整，试图使民事诉讼中的异议设置和程序设计更加完善、合理。 关键词民事诉讼异议程序复议 引官 在民事诉讼中，法院是民事纠纷的就判者，其最基本的职权是对案件事实和3当事人间实体 权利义务予以确认的裁判权。但仅有实体上的就判权是不够的，法院还必须同时拥有对各种程 序性事项的裁判权，如无此项裁判权，诉讼程序便无法运行。另一方面，法院实体和程序上裁 判权的行使必须符合人们对实体正义和程序正义的价值追求，因此，法律赋予了当事人或利害 关系人对裁判机关就实体上和程序上的裁决行为提出异议的权利，以维护自己的合法权报。 诉讼中的实体裁决主要是判决………审荆决和二审判决(包括再审中的一审判决和二 审判决) ，对这些实体判决的异议就是上诉和申请再审，上诉和再审是民事诉讼研究的传统 题目，已有许多专门的论文和著作加以论述，本文将/f\.:r渺及。本丈母察和研究的市围是 广义民事诉讼法中对程序性事项裁决的异议制度。( 1)考察和研究的重点是异议对象的范围 及异议程序的设计。 法院在诉讼中对程序性事项的裁决在结果上总是会给当事人带来某种有利或不利的后果， 但并非所有法院的裁决行为法律都应当赋予当事人异议的权利。因为…且对某种截决行为赋予 ·清华大学法学院教授。 ( 1 ) 根据异议是否产生诉讼法上的效果，可将异议分为法定异议和非法定异议或制度性 异议和非制度性异议，本文考察、研究的是前者。 .75 • ⑩清华法学 2川7 年第 1 期 当事人异议权，异议权的行使就会发生特定的程序法上的效果，其影响不仅涉及法院，也涉及 对方当事人。例如，民事诉讼法规定，执行中，案外人可以对执行财产向执行机构提出异议， 执行法院接到异议后，就有义务进行审查，判断该异议是否成立，无论异议成立与否，法院都 应当给予鼻议申请人回复。异议不能成立的，服当说明理由。异议成立的，应告知相应的后续 处理事项。法院对异议的处理必然导致词语成本的提高，资源的消耗，影响诉讼效率和诉讼的 安定性，这些消极影响构成了异议的成本成异议的代价。因此，在何种施罔内给予当事 人异议权，是值得研究的问题。另m…方面，在赋予了当事人异议权的前提下，还应当考虑异议 提出和处理异议的程序设计。这些也就是本文所要攒及的主要问题。 一、现行民事诉讼法异议制度的构成 在现行民事诉讼法中，关于异议的范围和程序主要包括以下内睿: 1.对于不符合起诉条件的裁决的界议 按照《民事诉讼法 (第 140 条)和最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》 (第 139 条) (以下简称《民诉法适用意见))的规定，对于服告挺起的诉讼，人民法院认为不 符合起诉条件的，有两种处理:其一，在受理前法院发现不符合起诉条件的，裁定不予受 理，( 2 J 当事人可以就该裁定提起上诉;其二，受理后发现起诉不符合条件的，裁定骏回跑诉， 对该裁定也可提起上诉。 2. 对管辖事项处理的异议 《民事诉讼法》第38 条规定:人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提 交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将来件移送 有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。该法第140 条又规定，对该裁定不服的盯以提 起上诉。 3. 对回避事项决定的异议 根据《民事诉讼法》第48 条规定:人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的 三日内，以口头或者书面形式作ili 决定，申请人对决定不服的，可以在接到决班时申请复议一 次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三 日内作出复议决定，并通知复议申请人0 4. 对诉