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违反大额持股披露制度法律思考 　　[提要] 近年来，上市公司控股权之争案件层出不群，在这些案件中收购方一般都曾在增持上市公司股票过程中违反了权益披露规则，而在确定该违法行为的法律责任时也出现不少的争论。本文就有关问题进行研究，并提出应秉持的观点 关键词：大额持股披露制度；权益披露规则；法律责任 中图分类号：D922.29 文献标识码：A 收录日期：2017年1月22日 一、概念解析 （一）权益披露规则。所谓权益披露规则，是指在投资者持有上市公司股份达到一定的比例，或者在达到该比例后又发生一定比例的增减变化时，必须报告证券监管部门与证券交易所，通知上市公司，并依法予以公开披露的规则 （二）慢走规则。慢走规则是我国证券法上独有的规则，它是指在投资者持有上市公司股份达到一定的比例，或者在达到该比例后又发生一定比例的增减变化时，必须在一定期限内暂停买卖该上市公司股票的规则 权益披露规则及慢走规则的功能在于：一方面通过披露上市公司股东大宗股份买卖行为，防止市场操纵行为的发生，使投资者能在公司股权结构发生重大变化时，及时了解相关信息，并基于这种信息做出相应的投资判断；另一方面能够使目标公司及时了解可能导致上市公司收购的敏感交易，避免收购要约的突然公布使目标公司股东和管理层措手不及。此外，权益披露规则也有利于发挥证券市场的价格发现功能，提升市场效率，优化资源配置；同时，能够促进公司治理水平的提高，降低代理成本，增加公司价值 在我国，权益披露规则和慢走规则体现在《证券法》第86条：“通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所做出书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少百分之五，应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和做出报告、公告后二日内，不得再行买卖该上市公司的股票。” 二、问题的提出 近年来，上市公司控股权之争层出不从，比如上海新梅案、成都路桥案、山水文化案、京基集团与康达尔控制权之争等等。在这些案件中，收购方都曾在增持上市公司股票的过程中违反了权益披露规则和慢走规则，即在增持至5%等披露时点时没有履行报告、公告义务，也没有在一定期限内暂停买入该上市公司的股票。上市公司管理层或原控股股东方于是以这样的瑕疵为理由，认为收购方侵害了他们的知情权、反收购权等权利，要求法院判决超额买入股票的交易无效，强制收购方卖出这部分股票，限制收购方所持股票的表决权，并赔偿投资者的损失。但是，在司法实践中，对于这些问题的认定还存在着不小的争议。本文拟就这些问题一一进行探讨分析，为实践中解决争议提供一些观点和思路 三、超额买入股票的交易是否有效 如上所述，《证券法》第86条规定：“在增持至5%以及之后每增持或减持5%之后的一定期限内，禁止收购人买卖该上市公司股票。”那么，有学者就据此援引《民法通则》第58条第5款或者《合同法》第52条第5款，认为超额买入股票的交易属于“违反法律、行政法规的强制性规定”，因此该交易无效 这种观点有一定道理，但是它没有意识到商事合同和民事合同的区别。通过证券交易所进行的股票买卖性质上属于商事合同，而商事合同与民事合同相比，更加注重确保交易效率和保障交易安全。根据我国《证券法》第120条第1款的规定，按照依法制定的交易规则进行的交易，不得改变其交易结果。该规定是由证券交易的特性所决定的。证券交易在证券交易所以集合竞价、自动撮合的方式进行交易，涉及众多证券投资者，且交易对手间无法一一对应，如交易结果可以随意改变，则不仅会影响到证券交易市场秩序，还会涉及到众多投资者的利益。因此，即使证券投资者在交易过程中存在违规行为，只要其是根据依法制定的交易规则进行的交易，该交易结果不得改变，交易应为有效 四、超额买入的股票是否应该强制卖出 分析这个问题，首先要确定违反了权益披露规则和慢走规则，应适用《证券法》哪一条来确定行为人的法律责任。从现有资料来看，有适用第193条的；有适用第204条的；还有适用第213条的；甚至有主张适用第202条的。那么，到底该适用哪一条？下文一一进行分析 （一）适用《证券法》第193条。《证券法》第193条第一款规定：“发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并