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第40卷第l期 河南师范大学学报(哲学社会科学版) ZOl3年1月 HENANNORMALUNIVERSITY Jan．2013 OF V01．40No．1 JOURNAL 论经营者集中审查的实体性标准 魏 华 (北京师范大学法学院，北京100875) 摘 要：经营者集中是国际投资自由化时代投资主体的基本权利，然而经营者集中的反垄断审查是外资并购中国 家安全的必然选择。我国目前的经营者集中审查应当采取相对宽松的理念。对经营者集中的审查以许可(或附限 制性条件的许可)为主，以驳回或否决为例外，以尽可能降低政府作为一个经济变量对经济运行的影响。比照美国 和欧盟在经营者集中(企业并购)方面的法律实践，细化和完善我国业已确立的经营者集中审查制度·虽然不是一 种大家所期许的最优结果，但也是一种可以实现的次优选择。 关键词：反垄断法；经营者集中审查；实体性标准 中圈分类号：DF4 文献标识码：A 文章编号：1000一2359(2013)01一0055一03 作者简介：魏华(1985一)，女，河南郑州人，北京师范大学法学院硕士研究生，主要从事国际法研究。 随着全球化进程的加快以及我国经济的快速发展，外资 查标准方面的问题。本文拟对经营者集中审查实体标准涉 并购日益成为国际直接投资的主要手段。集中并不一定导 及的理论与实践问题进行深入探讨，指出中国在经营者集中 致垄断，但有必要用反垄断法来规制集中的活动。我国于 审查制度方面的疏漏和不足，迸一步完善经营者集中的实体 性标准，以维护国家利益。 2008年8月1日起实施的《反垄断法》对企业并购的反垄断 审查的实体标准做出了规定。这些规定适用于在中国市场上 一、经营者集中审查的实体性标准设定 发生的所有企业并购，也包括在境外发生但对中国市场竞争 从主导或参与集中的市场主体的角度来看，经营者集中 具有限制性影响的企业并购活动。随后商务部出台的《经营 有利于降低交易成本，发挥规模经济的作用，提高经营者的 者集中申报办法》对程序标准作出了若干规定。至此我国有 竞争能力，是市场主体经营自由权的重要内容。但是，过度 关经营者集中审查制度已初具规模。但是，我们也应当看 集中又会产生或加强市场主体的市场支配地位，从而有导向 到，中国的立法无论是在匾对不断变化的现实情形，还是相 限制竞争、损害效率的可能。因此．在允许经营者集中、保障 比美国、欧盟这些国家或者经济体的有关经营者集中审查制 其经营自由权的实现的基础上而又尽可能消除基于经营者 度的立法都是相对滞后的，有些甚至还是空白的。在有些方 集中所产生的消极后果，客观上需要对经营者集中行为进行 面，即使是现存的相关法律也并没有充分发挥作用，其中最 类型划分并以保护竞争为目的限制或禁止限制竞争、损害效 大的问题是很多法条过于原则以及立法上存在空白或矛盾， 率的经营者集中行为。从实践层面看，有着消极后果的经营 造成权责界定不清，存在权力滥用的可能性以及执行上的困 者集中行为仅仅依靠市场调节难以发挥矫正的作用，于是借 难和不统一。同时，在现实中也涌现出很多实际涉及经营者 助于政府公权力的干预对经营者集中进行规制——经营者 集中的案件。无论是经营者集中审查批准申请并公布第一 集中审查——成了一种必然选择。 案——英博收购AB公司案，还是中国《反垄断法》实施后， 但是，在依法治国的背景下，政府干预经营者集中行为、 经营者集中审查驳回申请第一案——可口可乐并购汇源案， 限制其经营自由权，即经营者集中的审查必须