第六章 冲突规范的.ppt

国际私法 第六章 冲突规范 英国钱斯利公司案 1990年9月27日，申请人英国钱斯利公司与被申请人希腊山奇士海运有限公司签订贷款合同，借款用于经营被申请人下属 “帕玛” 轮。后因其他海事请求权人的申请，申请人扣押并拍卖“帕玛”轮。申请人于1994年7月27日向我国海事法院提出债权登记申请，请求确认申请人对被申请人的抵押债权本息三百六十余万美元。在审理过程中，被申请人对申请人的请求全部予以承认，双方选择适用中国法律，申请人还向法院提供了《塞浦路斯共和国海商法（暂行条例）》。 英国钱斯利公司案 法院认为，当事人选择适用中国法律，根据《中华人民共和国海商法》（下称《海商法》）第271条的规定：“船舶抵押权适用船旗国法律。”“帕玛”轮悬挂塞浦路斯共和国国旗，故处理本案的实体争议应适用塞浦路斯共和国法律。海事法院根据《海商法》第271条及《塞浦路斯共和国海商法（暂行条例）》第31条，判决确认申请人的抵押债权成立。 冲突规范的概念 冲突规范，是指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。 冲突规范具有特殊性： 1、冲突规范不同于一般的实体法规范，它是法律适用规范； 2、冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它是法律选择规范； 3、冲突规范是一种间接规范； 4、冲突规范的结构不同于一般的法律规范。 例题 下列选项中哪些法律规定属于冲突规范？ A、不动产的所有权，适用不动产所在地法律 B、中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系 C、扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律 D、中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应有原告或被告原住所地人民法院管辖 冲突规范的结构 在侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律 范围 + 关联词 + 系属 范围 范围是指冲突规范所要调整的民事法律关系或所要解决的法律问题。 一般是指冲突规范的前面部分。 通过冲突规范的“范围”我们可以判断冲突规范适用于解决哪一类民商事法律关系。 系属 冲突规范的“系属”是指冲突规范中“范围”所应适用的法律，也就是冲突规范所调整的法律关系应适用的法律。 一般指冲突规范的后面部分。 多表现为“……适用……法律”、“……依……法律” 练习：试析下列冲突规范的结构 “人的能力依（或适用）其属人法” “物权依物之所在地法” “法律行为的方式依行为地法” “继承依死者的最后本国法” 冲突规范的类型 单边冲突规范：是用来直接规定适用某国法律的规范 双边冲突规范：指系属并不直接规定适用内国法或外国法，而只规定一个可推定的系属，需要根据该系属并结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范 重叠适用的冲突规范：指其系属中有两个或两个以上的连接点，它们所指引的准据法同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范 选择适用的冲突规范：指其系属中有两个或两个以上的连接点，但只选择其中之一所指引的准据法来调整有关的涉外民商事法律关系的冲突规范 冲突规范示例 单边冲突规范 《中华人民共和国合同法》第126条规定：“……在中华人民共和国境内旅履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源的合同，适用中华人民共和国的法律”。 双边冲突规范 《民法通则》在涉外民事关系的法律适用中规定：不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。 冲突规范示例 重叠适用的冲突规范 1902年订立于海牙的《离婚及分居的法律冲突与管辖权冲突公约》第2条规定:离婚之请求，若非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。 选择适用的冲突规范 1978年《奥地利联邦国际私法法规》第8条规定：法律行为的方式，依支配该法律行为本身的同一法律，但符合该法律行为发生地国对方式的要求者亦可 某乙诉某丙船舶转让案 某甲在美国建造了一些船舶，经过登记注册，他把这些船舶抵押给自己的债权人某乙，在船舶国籍证上背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。后因背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定，将不再背书签注抵押。随后一条新船建造出来，经登记注册后，甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律，某乙取得了有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。 思考问题1 本案应适用何国法律？为什么？ （背景知识）：本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问题，应依中国《海商法》的有关规定处理。中国《海商法》269条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。”