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论表见代理制度的完善 摘 要：应对表见代理制度的适用范围作出扩张性的规定,适用于各种民事行为。应允许第三人在表见代理和无权代理间做出选择,但第三人仅可选择一次,绝不可以同时选择或重复选择。关键词：表见代理；选择权；第三人中图分类号：D912.5 　　文献标识码：A 　　文章编号：1005-5312（2010）0179-01我国合同法确认了表见代理,但是仅仅一个条文在信息时代的今天实在是难以承担调整表见代理法律关系的重任。现在科技的发展使得相对人更易于向本人核实行为人有无代理权,同时,行为人也拥有了更多的造假手段以产生表见代理。面对这双重的困境,民法要作出如何的回应,表见代理制度要进行如何地改进。一、扩大表见代理的适用范围根据《合同法》第49条的规定,我国的表见代理之适用范围局限于订立合同阶段,由此导致了审判实践中对表见代理适用范围理解的差异,应该说,这是合同法的漏洞。社会生活中,代理人从事的并不仅仅是订立合同,还从事受托收货、追款以及合同履行过程中的各项事务等民事行为,如果不把这些行为包括进去的话,表见代理发挥的作用极其有限,毕竟订立合同是要履行合同的。从目的性解释来看,合同法设立表见代理制度的目的是为了保护相对人的合法权益,从而保护交易的安全,订立合同、履行合同以及实施其他民事行为都是为此目的。 　　 二、限制第三人的选择权 　　 表见代理成立后,本人须对善意第三人承担法律行为产生的后果,而不得以代理人欠缺代理权进行抗辩。正如前文谈及表见代理的法律效果时已经论述过的,第三人拥有向本人主张表见代理或者向行为人主张狭义无权代理的选择权。但是,在代理贸易中,本人亦或代理人的经济能力相较之结果可能是多种多样的。 　　 第三人拥有选择权还带来了另外一个问题表见代理是否置本人和行为人的利益于不顾。交易是一个过程,这个过程有可能经历的时段很长,如果第三人的选择权没有限制,就有可能出现以下的状况合同签订时成立表见代理对第三人有利,于是第三人即向本人主张表见代理但在合同履行完毕之前,由于客观条件的变化,如本人濒临破产、行为人显现了经济强势或第三人经营策略发生变化等,第三人则欲终止与本人之间的关系,则他可以行为人无权代理为由主张狭义无权代理,以满足其目的。 　　针对上述弊病,应该在保留第三人选择权的基础上对其选择做出严格张。即允许第三人在表见代理和无权代理间做出选择,但第三人仅可选择一次,绝不可以同时选择或重复选择。具体来讲,就是第三人以表见代理为由向本人主张授权责任后,其选择权的行使即告终结,非经本人拒绝承认或法院认定,不得放弃表见代理转而以狭义无权代理为由请求救济。 　　 三、对“有理由”的限缩解释 　　 根据我国《合同法》第49条的规定,结合前文对表见代理构成要件的分析,表见代理在我国司法实践中的认定之关键因素即该条款中的“有理由”,也就是“相对人有理由相信行为人有代理权”。可见,对“有理由”的理解,是认定行为人是否构成表见代理的关键。但是,“有理由”这三个字的内涵极为模糊,不仅理论上存在较大的争议,实务中也缺乏统一的认定标准,造成具体理解运用的混乱。建议对《合同法》第49条中的“有理由”进行限缩解释,在考察第三人的主观状态时,要采取严格一些的特别标准,并且还要结合个案作出具体分析。将“有理由”解释为相对人的善意无过失。即明确相对人的善意无过失要件。四、表见代理的成立不以被代理人主观上具有过失为必要条件即使被代理人没有过失,只要客观上第三人有理由相信行为人有代理权,存在使第三人信以为真的表象与理由,即可成立表见代理。尽管多数表见代理中本人都存在或多或少的过失行为作为和不作为,但本人过错只是表见代理的表面特征,而不能是必备的要件。本人不能以自己无过错而抗辩免责,但相对人可以证明本人的过错行为而主张其正当理由的充分与合理。 　　 五、明确规定表见代理的具体类型将合同法条的原则性标准细化,从审判观念上形成判断表见代理能否成立的具体标准,增强司法实践的可操作性。大致来说,表见代理的具体类型可以细化为如下几种：（1）本人以书面,口头或者其他形式直接或间接向相对人表示已经授权而实质未授权,相对人依赖本人的表示而与行为人进行的交易行为。（2）本人将其具有代理权证明意义的文书印鉴交与他人,他人凭此以本人的名义从事民事活动,相对人对此信赖而进行的交易。（3）本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的。（4）本人虽对行为人的代理权作了某些限制,但未在委托书中说明,或者本人授予代理人一定的代理权,但事后又加以限制,代理人不顾其限制而按原来的代理权进行代理活动,但相对人并不知情。（5）本人委托授权不明,而客观情况又能使善意相对人误信行为人对所为事项有代理权。 4