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代位继承的现实不足与立法完善 　　摘 要 代位继承制法定继承中的重要部分。随着家庭结构的变化，代位继承制显示出越来越多不合时宜的弊端。本文首先介绍代位继承制度出现的背景和原因，其次研究代位继承权的性质，将我国目前采用的代表权说与固有权说进行对比，分析代表权说的理论瑕疵；探究被代位人与代位人的范围、特殊情况下代位人应继份额分配方法等具体问题，最后针对以上问题给出相关立法方面的建议 关键词 代位继承 代表权说 固有权说 作者简介：王子越，内蒙古大学法学院本科生 中图分类号：D923.5 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.01.133 上世纪80年代颁行的《继承法》沿用至今，考虑到当时的社会背景和立法技术，我们不得不承认其从出台到今天在规范继承法律关系上作出了巨大的贡献。但随着计划生育政策30多年来的推行，第一代独生子女已经逐渐成为社会的中坚力量。经济发展，生育观念和家庭结构的重大变化使得《继承法》的很多规定不再适合当前的现状。目前学界对于《继承法》修改的呼声此起彼伏，由以我国学者杨立新、杨震于2012年5月提出的《修正草案建议稿》①（以下简称《建议稿》）反响最大。大多数学者都从大的整体框架进行修改，围绕法定继承、遗嘱继承和遗赠制度等方面展开，鲜有学者专门研究代位继承制度，一般都是在法定继承篇一带而过。本文从小处着手，全面分析代位继承制度的缺陷与完善 一、代位继承制度出现的原因及背景 我国《继承法》第十条②将法定继承人分成了两个顺序，并没有将孙子女和外孙子女涵盖入内。我认为立法者是基于当时的家庭结构所作出的选择 1982年，计划生育政策刚刚确定为我国的基本国策，多子多福，养儿防老的思想观念仍在中国人的心中根深蒂固，尤其在广大的农村地区。所以大多数家庭的人口结构呈金字塔形，即老年人少，晚辈人多，一对祖父母膝下有3-5个子女，每个子女又生育2-3个孩子的情况十分常见 在这种情况下，无论立法者将数众多的孙子女，外孙子女列为第几顺位法定继承人都会有失妥当 若将孙子女、外孙子女列为第一顺序继承人，被继承人的孙子女，外孙子女与被继承人的子女成为同顺位，则会出现被继承人的子女生育的子女越多，分得的财产越多的现象。对被继承人子女而言，兄弟姐妹与父母均为直系一等亲但各分支取得遗产却不同，有违公平原则，也会加剧子女生育下一代的欲望，这也与我国当时推行的计划生育政策背道而驰 若将孙子女、外孙子女列为第二顺序继承人，即被继承人的孙子女与外孙子女与被继承人的祖父母、外祖父母在同一顺序。受制于当时的医疗水平和物质生存条件，人均寿命普遍较低，祖父母，外祖父母最多为4个人，而孙子女外孙子女的数量则远远超过4个，若按前述规则，列为同一顺位继承人，就会出现孙子女、外孙子女继承的份额远远超过祖父母外祖父母继承的份额，被继承人的孙子女、外孙子女和被继承人的祖父母、外祖父母与被继承人之间均为直系二等亲关系，此种显失公平的分配方法显然不利于对年迈、失去劳动能力和生活来源的老年人利益的保护。于是就出现了我国《继承法》第十条中所规定的祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女享有继承权，但反过来孙子女、外孙子女却没有对祖父母、外祖父母的继承权 从以上分析可以看出，将孙子女、外孙子女放在哪一顺位继承人都不合理。为了亲等相同的各支之间继承遗产份额的公平和对中国传统文化中“隔代亲”情感的照顾，立法者在《继承法》第十一条③规定了被继承人子女的晚辈直系血亲的代位继承制度 二、代位继承制度概述 （一）代位继承制度的概念 代位继承制度是指被继承人的子女先于被继承人死亡，由被继承人子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承又称间接继承，是指属于某一亲系的最近亲等的血亲继承人中有人先于被继承人死亡，或因其他的原因不能继承时，依法由其直系亲属按照其继承顺序和份额继承被继承人遗产的一种法定继承方式。先于被继承人死亡的子女称为被代位人，被代位人的晚辈直系血亲称为代位人 （二）代位继承的依据 代位继承建立在亲系继承和按支继承的基础之上。所谓亲系继承，是指按照亲系划分继承顺序。亲系分为直系和旁系，直系是指生育自己或自己生育的上下各代亲属，旁系是指虽有同源关系但彼此无生育关系的亲属。反映在代位继承中就是直系血亲拥有代位继承权。按支继承则反映的是在相同亲系中，亲等相同的支与支之间应当公平，是按支继承而非按支中的人头继承。代位继承的意义在于不因某一支当中与被继承人亲等近者先于被继承人死亡而导致应由其继承的份额转归他支 （三）代位继承的性质 关于代位继承的性质，学界共有两种学说：一种为代表权说，另一种为固有权说。代表权说认为代位人并没有继承权，只是在被代位人先于被继承人死亡无法实现继承权时法律