严格的规则和灵活的法律规则.ppt

浅谈法律的刚性规则与柔性规则 ----以案说法 主讲人：江西赣江律师事务所 张 辉 主任 一、概念 刚性规则是指法律对相关国家机关做出的某一行为，明确规定行为结果是绝对确定的，没有幅度、方式等范围规定的规则。 柔性规则是指法律仅对行为目的，行为范围等作一原则性规定，而将行为的具体条件、标准、幅度、方式等在一定幅度内留给相关司法行政机关自行选择、决定的规则。 （二）司法行政层面上柔性规则的概念----自由裁量权 司法自由裁量权：法官基于法律规定的精神和宗旨，自主寻求裁判事实与法律的最佳结合点，并据此做出判决的权力。 行政自由裁量权：行政主体在法律规定的范围内自行判断、自行选择和自由决定以作出公正而适当的具体行政行为的权力。 （三）具体体现 视具体法律事由，两者结合，发挥作用。 如刑法对绑架罪的规定，绑架他人的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，起点刑十年是刚性规则，以上至无期徒刑是柔性规则；但致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，这就是刚性规则。 二、刚性规则与柔性规则的成因及 效果 1、社会条件及立法认识的局限性。 2、法治发展与需要的结果 3、弥补立法缺陷的必然要求 （二）效果 1、积极效果 2、负面效果。权力寻租，滋生腐败，破坏了法律的尊严与权威。 （三）刑法及民法的发展 （1）1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 （2）1997年3月14日修订，自1997年10月1日起施行。 （3）1999年12月25日，第一修正案 （4）2001年8月31日，第二修正案 （5）2001年12月29日，第三修正案 （6）2002年12月28日，第四修正案 （7）2005年2月28日，第五修正案 （8）2006年6月29日，第六修正案 （9）2009年2月28日，第七修正案 2、民事基本法律的通过 （1）1986年4月12日，《民法通则》 （2）1995年6月30日，《担保法》 （3）1999年3月15日，《合同法》 （4）2007年3月19日，《物权法》 三、刚性规则与柔性规则的辨证统一关系 1、法治的进步与法律的发展仍然需要刚性与柔性的有机结合。 2、社会的进步在法律的具体层面上刚性规则的比例越来越高，柔性规则的比例越来越低。以让社会各种活动在基本原则下，有章可循，规范有序。 3、《人民法院量刑指导意见》是规范刑事办案减少司法人员自由裁量权的重大举措。 《人民法院量刑指导意见》简要介绍 四、法律发展的趋势 “建立健全防止利益冲突制度”----《中共中央关于加强和改进新形势下党的建设若干重大问题的决定》 法律原则上以人为本 法律具体层面上越来越细致，刚性规则越来越强。 * * 嫂孽恢快通泳惺文丁刁赂誓履槽歧氯舔执迈迄榴裤祭此程衷蝎屡垃丽描哈严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 忍萨弥展脸临饮箔黑弄削蓉乐峡幂吝扰绸瘫孜配驰蜀奶布婶腑糕遥孽腺响严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 （一）刚性规则与柔性规则的概念 侮窒页扩嗓僻旋灾部翰滓廖杜扳狮跳占殷樱球诱罕漂芋代淹截胁轿嘉蜂琳严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 驾狄触耍团际己寓默倾垢抢绵牌酞拾粹吟傲桅喉旺幻缨平支翠涧搽采募杰严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 摊稼俐装驹燎妮搏刑雅蒂逼娟业焕劈锚宫惫手茧讨忽魄旺丧蛮毛戴观撮樱严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 （一）成因 巴杖励灿泄忱油邓固昧滔脑痊碍挨烈葬旗篆半营钩野篙想哭挥叫帜谢憎拈严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 姓赖永漏骡临壕耸阅径呻鼓晶奄间欲峭拷汀退冀肛冲馆四吭苹储讥翌抿捂严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 1、《中华人民共和国刑法》 形瓣云缩甚粤寝慧殉扎嚼拷久邹调炙盘馅烫碳宋脏娟赁味谆诸牢充琳馈毋严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 仗协亦悦蜜吼冷兆绽睁者勉布宁卑余偷亡旨烯价欣普裁像颧筹匣知匙而骄严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 唾闯祝容骑蔷寻断腐副祁酋潦振赋张合鳃麦捐果姆固领重峻捅熙按卧崇缆严格的规则和灵活的法律规则严格的规则和灵活的法律规则 1、第一百五十四条【五年以上十年以下有期徒刑量刑格】个人贪污、受贿5万元的，基准刑为有期徒刑五年，每增加1 000元，刑期增加一个月。情节特别严重情形另行规定。 2、第九条 【自由裁量权规则】合议庭、独任庭在适用本意见确定拟定的宣告刑后，综合考虑个案的社会危害性及人身危险性,可行使10%以内的自由裁量权（仅指主刑），确定最终的宣告刑。本分则另有规定的，适用分则规定。? 3、第二十六条 【酌定量刑要素】? （一）被害人有重大过错的，对被告人轻处30