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新三板挂牌企业对赌条款清理措施分析 前言 随着新三板挂牌公司的大量增加以及已挂牌公司开始定向增发，陆续被披露的新 三板挂牌公司和已挂牌公司与投资人之间签订的对赌协议数量有所上升。新三板 公司大多数是中小型企业，企业内部的股权结构相对较为简单和固定，而且大多 数新三板挂牌公司的大股东兼实际控制人就是公司的主要创始人，可以说公司能 发展到现在，离不开该实际控制人对公司的作用。然而众所周知的是对赌协议一 般都会对公司的股权造成影响，有时甚至会导致公司控制权的变更。签订对赌协 议无疑对于企业及其控制人来说风险是无时无刻不存在的。因此，对赌协议一直 都是企业申请新三板挂牌中需要关注的重要问题之一。全国中小企业股份转让系 统有限责任公司 （“以下简称“股转系统”）对于拟挂牌企业及其控制人与投资人 签署的对赌条款的清理并未有成文的规定。但是我们可以通过分析已经挂牌企业 对于对赌条款的清理措施以及股转系统的反馈意见，可以看出股转系统对拟挂牌 企业及其控股股东存在对赌条款的清理及容忍态度。 案例介绍、评析及总结： 案例一：欧迅体育 2014 年1 月22 日，欧迅体育披露股份公开转让说明书，公开转让说明书显示， 2013 年5 月23 日公司进行第三次增资时，新增三家投资机构作为公司股东 （以 下称“新增股东”），上述新增股东合计以850 万元认缴新增注册资本13.333 万 元。增资完成后，控股股东朱晓东，新增股东股份占比分别为：65.7%、5.88%、 3.53%、0.59%。增资同时欧迅体育实际控制人朱晓东与上述新增股东签署了关于 现金补偿和股权收购的对赌条款，对业绩的约定为：1）、2013 年年度经审计的 扣除非经常性损益的净利润不低于人民币760 万元；2）、2014 年年度经审计的 扣除非经常性损益的净利润不低于人民币1140 万元；3）、2013 年和2014 年两 年的平均利润扣除非经常性损益的净利润不低于人民币950 万元。但同时也约定 在欧迅体育向股转系统提交新三板挂牌申请之日起，新增股东的特别条款自行失 效，新增股东依该等条款所享有的特别权利同时终止。 益友律师评析：欧迅体育对赌协议签署方为控股股东与投资方，不涉及挂牌主体， 新增股东所持有公司的股份不会影响公司的控制权；各方同时约定，挂牌成功时 解除协议双方的权利和义务，消除了股权不确定的可能性。 案例二：易事达 2014 年1 月22 日，易事达披露股份公开转让说明书，公开转让说明书显示，2012 年3 月 易世达完成了一轮增资，引入2 名机构投资者 （以下称“新增股东”或“投资方”）。增资完成 后易事达占股前两位股东（以下称“控股股东”）及新增股东的占股比例为：52.27%、24.60%、 9.76%、5.04%。增资同时，新增股东与占股前两位股东段武杰、周继科签署对赌协议：1） 盈利保证：约定易事达在2011 至2013 年间，净利润分别不得低于2,500 万元、3,300 万元、 4,300 万元，同时2012 年、2013 年实现净利润累计不低于7,600 万元，如未能达成，将对 投资方进行现金补偿，如股东无法通过现金补足，则要求易事达进行分红以完成补偿。2） 退出机制：若易事达2014 年6 月30 日前未提交发行上市申报材料并获受理；2014 年12 月 31 日前没有完成挂牌上市；且2011 年实现净利润低于2000 万元，或者2012 年实现净利润 低于2600 万元，或者2013 年实现净利润低于3400 万元，新增投资机构有权选择在上述任 一情况出现后要求公司及段武杰、周继科以约定价款回购或购买其持有的全部或部分易事达 股权。2013 年为了不影响易事达在新三板挂牌，对赌协议双方分别发表承诺并签署补充协 议，补充协议主要包括：1）当易事达向股转系统申报挂牌材料之日起豁免对赌协议所约定 的责任和义务；2）当易事达向股转系统申报挂牌材料之日起投资方放弃可以要求公司及原 股东回购或受让投资方所持有股份的权利；3）投资方转让所持公司股份是，价格 不低于经审计的每股净资产；4）若易事达未能挂牌，补充协议约定放弃的权利 自动恢复。承诺内容为：控股股东承诺承担全部对赌条款的责任与义务，确保公 司及其他股东不因上述 《增资补充协议》的履行而遭受任何损失。投资方承诺承 诺自公司向股转系统报送申请材料之日起放弃要求控股股东同时转让股份的要 求。 另中介机构通过对大股东的自由资产进行核查，根据公司股权结构、利润分配政 策、累计未分配利润数量以及公司持有现金状况，分析大股东可通过现金分红的 形式获得的金额。证明公司股东段武杰、周继科能够