试析义乌—东“水权转让”的法律性质.pdf

水资源、水环境与水法制建设问题研究 ——2003年中国环境资源法学研讨会(年会)(2003．7．2轧29·青岛)论文集 试析义乌一东阳“水权转让的法律性质 张香萍’ 摘要：国内首笔成交的水权交易，即浙江义鸟市花2亿元向毗邻的东阳市购买约5000万立方米水资源的永 久使用权，已引起各方关注．从法律角度看，义乌一东阳“水权转让”的性质是什么呢?本文简单介绍了案 例义鸟一东阳“水权转让”的基本情况，通过比较水权与水资源所有权分析水权，水权转让的概念，区分水 权转让与水合同债权，水的买卖的不同，从而得出义鸟一东阳。水权转让”的法律性质只能属于水的买卖。 关键词：义乌一东阳水权转让法律性质 一、义乌一东阳“水权转让”的基本情况 在拥有“中国小商品城”之称的义乌，人均水资源有1130立方米，境内水库总蓄水量仅1．5亿立 方米，而且江水污染严重，地下水含有害矿物质严重超标。随着义乌新城区的迅猛发展、人口剧增， 水成了义乌发展的首要制约因素。而东阳位居于钱塘江重要支流金华江流域的上游，是该流域内水 资源相对丰富的一个县级市，它的人均水资源比义鸟多88％，水资源总量16．08亿立方米，境内拥有 两座大型水库，其中仅横锦水库的总库容就相当于义乌大小水库加山塘总库容的186％；且处在源头， 库区没有污染，水质优良。当前横锦水库在满足灌区及城市供水外，还有1．65亿方水可以利用。 2000年11月24日，义乌、东阳经过双方水利部门代表的五轮磋商，两市五套班子分别就水利 部门达成的一致意向进行投票表决。在双方均获全票通过的前提下，在东阳举行了用水权转让协议 签字仪式。协议的主要内容为：(1)义乌市一次性出资2亿元，购买东阳横锦水库每年4999．9万立方 米水的使用权。(2)转让用水权后水库原所有权不变，水库运行、工程维护仍由东阳负责。义乌按当 年实际供水量每立方米0．1元支付综合管理费(包括水资源费)。(3)从横锦水库到义乌引水管道工程由 义乌市规划设计和投资建设，其中东阳境内段引水工程的有关政策处理和管道工程施工由东阳市负 责，费用由义乌市承担。 国内首笔成交的“水权交易”发生后引起社会各界的广泛关注，浙江省水利厅厅长张金如认为 这次“水权交易”的意义至少有四：一是实现“双赢”，对交易双方的经济发展都有利；二是有利于运 用市场优化配置水资源；三是为跨流域或跨区调水探索了市场协调机制：四是为跨地区资源共享、 基础设施共建和区域合作、共谋发展进行了有益的探索。 二、义乌一东阳“水权转让”的法律性质分析 对于义乌一东阳“水权转让”事件的性质有很大的争议，要分析义乌一东阳“水权转让”的法 律性质，我们必须首先弄清楚水权、水权转让的概念以及对相关理论的辨析。 水权的概念、内涵目前在许多人发表的文章中有不同的看法，尚未形成定论。所谓水权就是用 水人使用水并且获得利益的法律根据(或者说资格)，是一集合概念，它是汲水权、引水权、蓄水权、 排水权、航运水权等一系列权利的总称。对于水权属干何种类型的权利也有不同的观点。一种观点 认为，水权是独立干水资源所有权的一种权利，也是一项法律制度。另一种观点主张，水权就是水 资源所有权和各种用水权利与义务的行为准则和规则，它通常包括水资源所有权、开发使用权、经 营权以及与水有关的其他权益。崔建远比较赞同前者观点，认为后者观点有待商榷，理由有三：第 一，这违反了财产权体系内部的位阶关系。水权属干财产权．在财产权体系中，水资源所有权的上 位权利是财产所有权，再上位权利是物权，不会是水权。水权概念若有存在的必要，逻辑上只能是 水资源所有权的下位概念。所以，“水权包括水资源所有权、开发使用权”说是把水权作为了水资源 所有权的上位概念，这不符合民法逻辑：第二，如果一个人既对水资源享有所有权，又自己利用该 水资源，那么，在法律上只设置水资源所有权制度便足矣，没有水权制度存在的必要。只有在非所 有权人为自己的利益而需要使用水资源时，为清楚地划分他与所有人之间的利益，也为了对抗其他 人，才有设置水权制度的必要。在这种背景下存在的水权，恐怕它只会从水资源所有权中派生，系 分离该所有权中的使用、受益诸权能而形成的他物权。由此可见。“水权包括水资源所有权、开发使 用权”说犯了本末倒置的错误。第三。在中国，它不符合《中华人民共和国水法》的立法原意以及具 ’张吞萍，重庆大学法学院，环境法硕士生．