从中外历史上的几部宪法看宪法的契约性.pdfVIP

第9卷 第5期 滁 州 学 院 学报 Vo1．9 No．5 2007年9月 JOURNAL OF CHUZHOU UNIVERSITY Sep．2007 从中外历史上的几部宪法看宪法的契约性 武厌生武庆生 (铜陵市纪律检查委员会，安徽 铜陵 244000) 摘 要：宪法作为一国最高位上的法律，从其一开始产生就和契约关系密不可分，在当今世界各国，或由于继 受，或由于创设，其宪法均多少带有契约性。但由于受“宪法是统治阶级意志的最高体现”的有失偏颇的错误影 响和对于“公法规定权力与服从关系”的过分强调，使得宪法的契约性特点在我国长期不为人知。 关键词：宪法；宪政；契约；契约性 中图分类号：D911 文献标识码：A 文章编号：1673—1794(2007)05--005003 作者简介：武庆生(1965-)，男，安徽合肥人，苏州大学法学院2004级硕士研究生，铜陵市纪律检查委员会。 宪法，是一国最根本的、“最高位上”的法律，但宪法 基本涵义上也存在相似性，即都出自“一种合意”【删 ，且 具有契约性，这一点却被湮埋而不为所闻。事实上，契约 为“互惠的、有条件的允诺与义务”田 。 性或者说契约思想是宪政的重要思想根源，而且正是由 从中外关于契约概念的不同表述中，可以得出契约 于契约的公正性和合法性在宪法的条文和精神中得到的 最核心的特质。一是协议性或妥协性。私法上的契约是平 完全体现，才树立了宪法的最高权威。 等当事人之间的协议，而公法上的契约是人们之间就其 一 、 关于契约性 代议的政府而形成的协议。尽管协议订立的双方主体地 在中国古代，“契，本意为刻；约，本意为绳索，引申为 位不一定完全平等，但就内容而言，是双方意思一致而协 缠束之义。二字相连，即指人们在社会交往中，将事先约 商、议定的结果，或者勿宁说，是双方妥协的结果。二是约 定的事项，用刀等工具，刻在金属、木材、石材等物质上， 束性或限权性。契约一经作出，应该即由一方对另一方承 以此作为约束双方信守诺言的凭证。”㈣法律上的“契 担义务。在很多时候，这种义务是通过限制承担义务一方 约”概念，根据英国法学家williams的研究，“它通常要用 在所授权的范围内活动来实现的，因而这种“约束性”也 一 个或一组允诺(promise)形式，也就是说，它是出于双 被叫做“限权性”。协议性和约束性，是中西方不同“契 方一致意愿的，其中的一方将因此而对另一方承担义务 约”概念的共同性概括。 的声明，它自然要采取这样一种承诺(unde~aking)形式， 二、从英美宪法及宪法性文件看宪法的契约性 即一方将对另一方履行由此产生的义务”。田 o西方对 (一)英国《大宪章》 “契约”作了“私法”与“公法”的严格区分。私法上的契 1215年6月，英国国王约翰被迫接受并签署了由英 约，有债权契约、物权契约与身份契约。而公法上的“契 国贵族起草的一份文件，这就是著名的英国《大宪章》， 约”概念是指人们的合意，基于这个合意，人们把原本属 它具有“有关权利分配的封建法律契约”阳砑的特点。 于自己的天赋权利的一部分让渡出来，建立代表自己意 《大宪章》的出台有其深刻的社会背景。I199年， 志、代行自己权利的国家，从而保障和发展自己的权利。13] “无地王”约翰继位后，任意没收贵族的土地和财产和增 嘞这种契约也被称为“社会契约”或“社会公约”。比较 加贵族税收，甚至将贵族兵役免除税提高了l6倍，还将 “公法上的契约”与“私法上的契约”，可以知道，它们思