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合资企业土地使用需慎重 土地是中外合资企业，特别是中外合资工业企业生产运营的基本生产要素。在中国当前的法制环境下，中外合资双方和合资企业应综合考量各种因素，决定采取哪种方式来使用土地。 1990年5月19日，化工橡胶开发公司（以下简称“开发公司”）与某化工厂经该市计划委员会批准企业合并，合并后的企业名称为开发公司。开发公司为准备与新加坡实业有限公司（以下简称“实业公司”）等企业共同投资办塑料公司，于1993年10月31日委托市会计师事务所对开发公司资产进行了评估。没有想到，不久该公司惹来一场官司。 合作不顺惹纷争 1994年4月24日，开发公司与该市树脂厂、实业公司签订合资经营塑料公司合同书及公司章程。同年5月29日，塑料公司获得省人民政府的批准，并于同年9月6日领取了企业法人营业执照。1996年1月19日，因投资主体及出资额发生变化，开发公司与实业公司这两方最终签署合资经营塑料公司合同书，确定塑料公司的投资总额为200万美元，注册资本为150万美元，其中开发公司以现有土地使用权、部分固定资产作价出资，出资额为60万美元，占40%；实业公司以现金出资，出资额为90万美元，占60%。关于出资的期限，开发公司在塑料公司正式开业运作日以部分固定资产形式一次性缴付；实业公司则分三期以现金缴付。合资经营合同还约定了合营各方的责任。开发公司的责任是，办理为设立塑料公司向中国有关主管部门申请批准、登记注册、领取营业执照等事宜；向土地主管部门办理申请取得土地使用权的手续，提供塑料公司所需土地等。实业公司的责任为按合资经营合同的规定提供现金等。 该合同书签订后获得了该市利用外资管理委员会和省人民政府的批准。实业公司于1994年12月31日、1996年1月25日、1月29日分三期向塑料公司足额汇入90万美元。开发公司于1996年2月2日将评估的房屋、设备、土地开发费、无形资产及其他资产以市石油化学工业局确认的底价交付给塑料公司，塑料公司即开始经营。 1996年2月24日，开发公司与塑料公司签订关于场地使用权转让协议，约定根据开发公司与实业公司签订的合资经营塑料公司的合同，开发公司以市安平路61号、面积为16，500平方米国有土地使用权作价入股给塑料公司使用，转让后的土地使用费由开发公司负责缴纳。同年4月30日，塑料公司与市土地管理局签订外商投资企业土地使用合同，确定市土地管理局提供给塑料公司使用的国有土地位于市安平路61号，面积16，500平方米，由开发公司向市土地管理局支付土地使用费。 该市会计师事务所对塑料公司进行了验资并出具验资报告确认了实业公司和开发公司向塑料公司的投资分别为90万美元、60万美元。1997年11月，塑料公司领取了市安平路61号16，500平方米国有土地的使用权证书。 塑料公司成立后，由于合资双方经营理念不尽相同，导致塑料公司的经营管理不善，塑料公司一直处于亏损状态，合资双方为此产生了越来越大的矛盾。最后，实业公司向市中级人民法院提起民事诉讼，要求解除其与开发公司之间签订的关于成立塑料公司的中外合资经营企业合同，并要求开发公司赔偿因其未履行出资义务而使实业公司受到的损失。 土地使用权成为争议焦点 实业公司和开发公司关于本案争议的焦点是开发公司是否履行了中外合资经营企业合同规定的出资义务，即开发公司是否将位于市安平路61号的16，500平方米土地的使用权作价作为开发公司对塑料公司的出资。 实业公司认为，根据有关中外合资企业出资的规定，以划拨土地使用权出资的，应向土地管理部门办理土地使用权出让手续，以场地使用费作为中国合营者投资的，应按合营期限一次预收计算，向政府交纳场地使用费；而安平路61号土地仍为划拨性质，未办理土地使用权出让手续，开发公司也未一次性向政府交纳50年的场地使用费。因此，开发公司未对塑料公司履行出资义务，侵犯了实业公司的合法权益，应向实业公司承担出资不足的违约责任，并赔偿实业公司的可得利润损失。 开发公司则认为，开发公司不仅在与实业公司合资前就享有土地使用权，而且以该土地使用权作价对塑料公司出资，已履行了中外合资经营企业合同所规定的出资义务。所以实业公司所称开发公司未履行出资义务构成违约的理由并不成立。 孰是孰非的分析 本案争议的焦点就在于开发公司是否按照其与实业公司签订的合资合同书的约定履行了其出资义务，即开发公司以土地使用权作价出资是否到位。对此，可以从以下几个方面进行分析。 在中国，国家实行严格的土地使用的法律制度，主要法律、法规包括：《土地管理法》及其实施条例、《城市房地产管理法》和《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》。 此外，《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》及其实施细则也对