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关于判例法在我国可行性讨论
关于判例法在我国可行性讨论摘要:我国是实行制定法国家,制定法自身具有滞后性、原则性等缺点,因此在司法实践中缺乏灵活性。在法律实践中,判例法及其价值已经被越来越多的法律界人士所关注,并将判例法方法论不同程度地引入本国法律制度及法学研究中。我国也应借鉴判例法,完善我国法律制度
Abstract:China is a country enacted law,enacted law itself is lagging, principled shortcomings. Therefore in the judicial practice lack of flexibility. In legal practice,case law and its value has been more and more legal professionals concern. And will case law methodology in different degrees introduced its legal system and legal research. China also should use case law,Perfect our country’s legal system.
关键词:判例法 借鉴 可行性
Key words: case law reference Feasibility
作者简介: 董洁,1989,郑州大学法学院XX年代初开始了对判例法的探讨,最高人民法院也开始以公布典型案例的方式指导司法实践和改革
(一)判例法是体现法律与时俱进的方式
法律是调整人类现实生活的一种手段,它存在的价值是能够解决现实生活中矛盾。只有当法律和社会发展的步伐相一致时,才有可能实现自身的价值。所以,法律与现实生活之间存在着一种矛盾。一方面,成文法作为人们遵守的规范要求它须稳定,只有稳定的法律,人们才能根据法律规范自己的行为,与法律保持一致,否则,社会将陷入混乱,也有损于法律的权威性。另一方面,社会是不断进步发展的,越是稳定的法律就越容易变滞后。并且,成文法是对一定时期的经济关系、社会关系等的提炼和升华,它的每一个规定都是来源于现实社会中的无数个案。这样,立法本身就是一件需时量长、耗费量大的工作,需要经过起草、审议、通过、公布等阶段。所以,到法律制定出来公布之后,就有可能出现该法所调整的社会关系领域出现细微的变化,或者出现立法者无法预料情况
对于成文法的这一缺陷,判例法却能很好的改进。判例法不像成文法那样具有一个稳定的严密的规范结构,它是一个开放的体系,当成文法没有规定时,或规定明显不合理时,法官能够从法律的基本原则或法律理论出发,对新的问题作出判断,因此,判例法能够灵活的对待每一个新情况和新问题,实现法律的与时俱进
(二)判例法是法的全面正义的补充
法律强调的是形式正义,而人民渴求的是实质上的正义,这两种正义理论上来说应该是重叠的,但也有时存在差距。因为,“法律的普遍性特征使法律只注意其适用对象的一般性而忽视其特殊性,然而适用于一般情况能导致正义的法律,适用于个别情况的结果即可能是不公正的”。法律追求的是基本价值是公平,由于成文法的局限性,同样的情况却不能同样对待,公平价值就打了折扣。虽然任何法律的制定都要来自人民群众的现实生活,根据生活中的经济社会关系制定,但是,法律一旦被推上至高无上的神坛,就会存在失去与民众交流的渠道和机会
而判例法却正好能弥补这样的缺陷。判例法运行的基本原则是“遵循先例”,这一原则意味着,法院审理案件时,需将先前的判例作为审理和裁决的法律依据,对于本院和上级法院已经处理过的案件,如果遇到与之相同或密切相关的案件时,在没有新情况下,就不能做出和过去的判决相反的判决。而且,一贯的遵循先例,也可以帮助人们通过先例而了解法律的内容,从而增加法律的确定性和可预测性。判例法是根据个案做出的判决,具有针对性强的特征,这样就等于建立在整体公正上,并能够实现个案公正。就能够真正实现形式正义和实质正义
(三)判例法可以弥补人类智慧的漏洞
人的智慧不能包罗万象,覆盖世间的任何方面,体现在法律方面就是,社会生活复杂,法律无法涵盖到现实生活的各个方面,成文法的立法空白和漏洞不可避免
判例法是弥补这一缺陷的有效方式。判例法直接立足于个别,在没有法律可依的情况下,法官依据法理作出判决,这是一个重新解释和创造法律规范的过程。当此判例法的形式确定后,他就成了从个别到个别的演绎,判例法作为一个模板式的案例,比起成文法更容易让人理解,以后相同或相似的案件就可以同样处理。当判例法和成文法同时运用时,就能够达到法律对社会生活的全方位调整
二、判例法的缺点
判例法是西方英美法系
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