通过公序良俗的动机控制：在意思自治与社会利益之间.pdfVIP

总第 101 期 甘 肃 政 法 学 院 学 报 Ge neral No . 101 2008 年 11 月 　　　　　　　　 N ov. ,2008 J ournal of Gan su In st it ute of Pol it ical Scien ce an d L a w 通 过 公 序 良 俗 的 动 机 控 制 :在 意 思 自 治 与 社 会 利 益 之 间 王立争 ( 天津商业大学 法学院 ,天津 0 01 4) 　　摘 　要 : 民法对动机的考察 ,是基于私法 自治与社会 利益衡平的考虑 。动机违 反公序 良俗时 ,基于该动机 做出的法律行 为是否违反公序 良俗 ,首先应看其是否展示于外 ,若展示于 外 ,再分辨其是否 以条件的形 式负载于法律行为之上 ;若 未展示于 外 , 则再 分辨相对人是否已经知悉该动机 。基于违法动机的法律行为被确定 以后 , 其效力有 无效和可撤 销两种情 况 。基于违 法动机之给付 ,应根据具体情况设置不同的返还规则 。 关键词 :动机 ;法律行为 ;公序 良俗 ;意思 自治 中图分类号 :D F5 1 　　　文献标识码 :A 　　　文章编号 :1007 - 7 88X (2 00 8) 062014 120 6 　　一 、动机在民法中的意义及其考量因由 ( ) 一 动机与相关概念的界分 在心理学上 ,动机是指直接推动进行活动的内部动因 ,是使人处于积极状态的心理动力 。任何法律行为 都是在动机的直接推动或者调控下实现的 。法律行为中的动机是指直接推动 民事主体实施法律行为 的内心 起 因 ,是实施法律行为 的内在驱动力 。法 国、德 国以及 日本民法典的起草者对于动机对意思表示 以及法律行 ① 为 的效力的影响都未加特别考虑 。各 国民法理论上 ,意思表示 的构造争议颇大 ,但动机非为意思表示 的构 成要素则得到较普遍的认同 ,故有关意思表示的一般规则 ,如关于意思与表示不一致 、意思不 自由等 的规定 并不能当然适用于动机违法 。 法律行为 的形成过程 ,涉及多种因素 , 除动机外 , 尚有原因 、目的等 , 因此有必要就这些概念之间的关系 进行一番梳理 。鉴于法 国民法理论在此方面阐述 的较为透彻 ,此处着重 以法 国民法理论为参照进行分析 。 在法国民法典 中 ,债的合法原因被列为合 同有效条件之一 ,该法典第 11 1 条 明确规定 :“无原因的债 ,基于错 误原因或不法原因的债 ,不发生任何效力 。”第 11 条则进一步规定了何为不法原因: “如原因为法律所禁 止 ,或原因违反善 良风俗或公共秩序 ,此种原因为不法原因。”一般而言 ,法国民法 中的原因包括两种含义 : 一 ( ) 是指当事人订立合同的“理 由”即通过订立合同想要得到的东西 ,如通过 出卖房屋而收取价金 ;二是指当事 ( ) 人通过合同所希望达到的最终“目的”即满足某种需要 ,如 以出卖房屋所获得的价款炒股票 。其中订立合 同的理 由是一切合同当事人都具有的直接 目的 ,具有客观性 的特点 ,通过对合 同性质的分析便可揭示 , 因此 被称为合同的“近 因”; 而当事人通过合 同想要达到的最终 目的则因人而异 ,具有主观性 的特点 , 因此被称为 合 同的“远因”。法国传统原因理论中 , 多认为原因仅指近 因 ,原因与动机是被严格 区别 的 ,故称客观原因论 ; 而现代原因理论则赋予原因以主观性 ,将之