合理利用DAB 有效化解合同争端.pdfVIP

合理利用DAB 有效化解合同争端 口文 ／姚海冬 方晓乾 中国企业的对外承包工程 一 2．DAB的成立 、 DAB之解读 业务部分许多都是在经济不发达 1．DAB的溯源 FIDIC合同条件(1999)规定： 国家或地区从事由国际金融组织 在 FIDIC第四版(1987)及 以 争端裁决委员会(DAB)应在合同 等援助的公共工程建设项 目，我 前版本 (以下简称旧版FIDIC合 开始时成立 。可 以认为正规的 们把这类项 目称为国际政府间的 同条件)的合同框架下，承包商在 DAB是一个贯穿于项 目全过程的 扶贫项 目。在这类项 目实施过程 合同过程的前三个阶段都处于相 非正式的常设机构，从事非常规 中，承包商所面临的主要市场风 对弱势 ，只有进入 “友好协商”及 的裁决工作。 险是项 目所在国的政局不稳定、 后续的 “国际仲裁”阶段 ，才能获 有些人担心，采取DAB或仲 经济发展水平落后、建设资金匮 得与业主平等的合同地位。 裁可能会激化争端，影响承包商 乏、法制不健全、人力资源素质低 1995年以来 ，FIDIC逐步推 与业主方之间的关系，然而实际 等。而公共工程建设属于政府采 行 “争端裁决委员会”(DAB)过 情况往往并不完全像他们想象的 购，在一个 国家或地区范围内，是 程，并在 1999年正式将这一过程 那样。 单一买方(政府)和众多卖方 (承 列入新版红皮书 施《工合同条件》 3．DAB的人员构成 包商)的不完全竞争市场，这就注 (下称新版FIDIC条件)，完成了 争端裁决委员会一般由一名 定了承包商在公共工程合同中的 对 “准仲裁”过程的重新定义。新 或三名资深的具有项 目相关专业 先天性弱势地位 。 版FIDIC条件承认工程师与业主 知识的工程师组成。如DAB为一 在经济不发达国家和地区 之间的商业关系，推翻了旧版中 人 ，则该人选需经过合同双方的 公共工程建设项 目的执行过程 关于工程师在项 目合同执行过程 共同认可；如为三人，则由合同双 中，较高的市场风险很可能被转 中保持独立性和公正性的假设 ， 方各任命一名，第三人选需经双 嫁给弱势的承包商，导致承包商 并用 DAB取代了原先旧版中的 方共同认可。DAB的费用由业主 无法实现其既定的经营战略 目 “工程师决定”过程。这样，承包商 和承包商各承担一半。一般认为， 标。 就有可能在准仲裁阶段获得与业 超过 2，500万美元的项 目应组织 DAB (DisputeAdjudication 主平等的或接近的合同地位。 三人的争端裁决委员会；合同额 Board，争端裁决委员会)作为一 正是由于DAB在本质上接 2，500万美元以下的项 目可考虑 种可操作的和有效的合同争端解 近正式的国际仲裁，而且操作成 一 人的DAB。在国际工程项 目中， 决方式由此应运而生，成为国际 本相对较低，使之成为一种可操 DAB成员一般应是第三国国藉 工程合 同管理的重要 内容和途 作的和有效的合同争端解决方 (即与业主、承包商不同的国藉)， 径，因其在本质上接近正式的国 式。近年来，笔者在实际工作中， 且不应与合同项 目及其合同的任 际仲裁 ，且操作成本相对较低，所 运用争端解决程序，特别是DAB 何一方有利益关系。实际上，满足 以在避免合同风险、化解合同纠 概念，化解合同危机、保护 自身权 这些条件的人士一般来 自欧美发 纷中正发挥着越来越重要的作 益和落实项 目既定 目标，取得了 达国家，而且他们都不在项 目所 用。 较好的效果。