论《反家暴法》人身保护令的困境与出路.pdfVIP

　 　 ２０１７年５ 月　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 知　 与　 行　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 Ｍａｙ，２０１７ 　 总第２２期　 第５期　 　 　 　 　 　 　 　 Ｃｏｇｎｉｔｉｏｎ ａｎｄ Ｐｒａｃｔｉｃｅ　 　 　 　 　 　 　 　 　 Ｓｅｒｉａｌ Ｎｏ．２２　 Ｎｏ．５ 　 依法治国研究　 － 阚凯，刘剑平．论《反家暴法》人身保护令的困境与出路［Ｊ］．知与行，２０１７，（５）：３４ ４０． 论《反家暴法》人身保护令的困境与出路 １ ２ 阚　 凯 ，刘剑平 （１．大连医科大学 人文与社会科学学院；２．大连海事大学 法学院，辽宁 大连 １１６０２６） ［摘　 要］《反家暴法》提出的人身保护令制度为受害人提供了新的维权载体，但由于立法过 于原则，在适用时存在以下困境：第一，人身保护令面临着执行方式不具体、执行与预防相断裂等 多重考验；第二，申请人身保护令时的举证标准难以把握；第三，人民法院做出人身保护令的决策 机制面临巨大挑战；第四，《反家暴法》与《民事诉讼法》《婚姻法》等其他单行法律制度的衔接不 畅，人身保护令裁定的先决效力也易生分歧；第五，刑事保护令在《反家暴法》中完全缺位；第六，人 身保护令制度在对婚内性暴力和同性恋者遭受家庭暴力等特定案件的适用性也容易引发争议。 法律适用的困境就是立法改进的意义，人身保护令制度的完善途径具体包括以下六点：第一，在基 层法院的执行机构中设置人身保护令执行小组，以不完全列举的方式明确执行的具体措施，多措 并举，完善人身保护令的执行制度；第二，细化举证标准，以“有遭受家暴”申请人身保护令的适用 “优势证据标准”，以“有面临家暴现实危险”申请人身保护令的适用“盖然性证据标准”；第三，设 置家事法庭，建立合议制与独任制审理方式相结合的决策机制；第四，发挥《民事诉讼法》《婚姻 法》司法解释更新灵活的优势，明确规定人身保护令不具有先决效力，加强人身保护令与其他单行 法律制度的衔接；第五，将刑事保护令引入《反家暴法》；第六，直视性暴力和多元家庭中的家暴问 题，积累司法实务经验，寻求将人身保护令制度拓展适用于婚内性暴力和同性恋者家暴的积极途 径。 ［关键词］《反家暴法》；人身保护令；离婚诉讼 － － － ［中图分类号］Ｄ９２３． ９　 ［文献标志码］Ａ　 ［文章编号］１０００ ８２８４（２０１７）０５ ００３４ ０７ 作为一个全球性问题，家庭暴力是指发生在家庭成员之间的，以暴力方式对家庭成员从身体、精神、 性等方面进行伤害和摧残的行为。 它具有普遍性和严重性的特点，一般反复发作、形式多样且发生隐 蔽，极大地影响了社会治安、家庭稳定。 ２０１５年１２月２７ 日，十二届全国人大常委会第十八次会议表决 通过了《中华人民共和国反家庭暴力法》（以下简称《反家暴法》）。 作为中国第一部针对家庭暴力的集 中性的单行立法，该法于２０１６年３月１ 日起施行。 － － ［收稿日期］２０１７ ０２ ２７ ［基金项目］辽宁省社会科学规划基金项目“我省青年人非婚同居的法律问题研究”（Ｌ１２ＤＦＸ０２９）；辽宁省社会科学 规划基金项目“我省医师多点执业的法律问题研究”（Ｌ１５ＣＦＸ００１）；大连市妇女理论研究课题“人身保护令制度在受暴 妇儿维权中的困境和出路”（２０１６ｄｌｆｎ０４９） － ［作者简介］阚凯（１９８４ ），女，黑龙江大庆人，副教授，博士，从事婚姻法学、卫生法学研究。