试论企业（公司）兼并模式的选择.pdfVIP

FAZHAN·JINGJIGUANCHA 经 济 观 察 试论企业(公司)兼并模式的选择 口 徐文成 孔庆来 近年来，大规模的企业或公司兼并 之界定亦各有不同，试举数例说明之： 但是总体上仍未越过这些形式，而事实 成为我国经济领域中非常令人瞩目的 例1：多个独立的企业结合在一起 上《兼并办法》中规定的形式只是四种 现象。私营企业、外资企业对国有企业、 的现象，它包括公司合并，一个公司通 具体的操作方式而已，并未对兼并给予 集体企业的合并与收购，中外企业之间 过购买另一个公司的全部或大部分资 明晰的法律定义。 的相互控制与渗透，正极大地改变着我 产，以及一个公司通过购买另一个公司 通过以上分析，我们可以看出，从 国经济体制中的产业结构。随着我国经 的一定数量的股份控制该公司等三种 严格的法律意义上讲，兼并并不是一个 济体制改革的进一步深化和市场化趋 具体形式。 具有严密逻辑的法律概念，即使在相关 向的纵深发展，企业之间的兼并与破产 例2：公司的兼并，比较一致的意 公司法解释中也是如此。由于企业改 将变成惯常现象。但由于我国产权交易 见是指通过转移公司所有权的方式，将 制，公司并购业务发展迅速，在实践中 市场尚不成熟，企业兼并立法条文简 一 个或多个公司全部资产与责任都化 行之有效的兼并方法在法律上却缺乏 单、笼统、可操作性差，法规之间、法规 为另一个公司所有，作为结果，其资产 相应的制度设计，而给出一种包含各种 与政策之间缺乏整体和层次上的协调、 与责任都予以转让，公司不需要经过清 模式的制度似乎也是不可能的。在司法 衔接，再加上实务操作中的违规和随 算而不复存生，而接收该公司全部资产 实践中只能依据现有的法律条文、公司 意，导致同一案件在审判结果上出现了 与责任的另一个公司仍然完全以该另 法解释及相关的国家政策，对多种兼并 迥异的状况比比皆是。从近年来司法实 一 公司名义继续运行。 方式的法律含义和在法律体系中的地 践中涉及的与此有关的案件情况看，主 例3：企业兼并是指依照法律规定 位进行区分和界定，正确处理改制与兼 要有外部和内部两方面的问题。外部问 或合同约定，由一家企业支付现金、股 并、企业(公司)分立合并、出售与兼并 题是企业兼并过程中债权人利益的保 票或承担债务等多种方式取得其它企 的法律界线，确定各种具体的兼并方式 护问题，内部问题是兼并方与被兼并方 业的产权，使其它企业丧失法人资格， 中当事人的权利义务以及兼并各方外 的利益冲突问题。 或两家企业的资产重新组合，建立一个 部的债权人和相对人问题。在以上各种 一 、关于企业兼并概念的分析 新企业，原各家企业丧失法人资格的行 关系中，最容易混淆的是“合并”和“收 虽然“兼并”一词在司法实务、学术 为。 购”的关系问题。 论著以及新闻报道中频频出现，但我国 综上所述，“兼并”一词有多种含 理解合并的法律特征，离不开现行 新、旧《公司法》并未采用此术语，在随 义，但兼并是不是一个法律概念，还是 的法律规定。“合并”一词在 《民法通 后的司法解释《最高人民法院关于审理 一 个有争议的问题。在现实与实践中， 则》、《合同法》和《公司法》均有出现，但 与企业改制相关的民事纠纷案件若干 兼并一词应有狭义和广义之分。狭义上 前两者没有对其内涵加以解释，目前只 问题的规定(2003)》中，第七部分以标 的兼并是指两个或两个以上企业，按照 有《公司法》第1 73条的规定较为详细。 题出现“企业兼并”，列举了三种兼并方 某种条件和程序组成一个企业的产权 根据《公司法》的规定，合并应具有以下 式即吸收合并、新设合并、收购式控股， 交易行为，其内涵与外延等同于《民法 法律特征：1．合并是两个或两个以上企 但并未明确其含义与适用范围。1989 通则》44条、《公司法)173条、《合同法》 业依照法律规定和合同约定而归并为 年2月19日原国家体改委、国家计委、 第9O条规定的“合并”