新中 国民事程序理论与适用-名著.pdfVIP

第 1 页 绪论　　民事程序的功能和功能要件 第一章　　程序的功能 第一节“功能 ”之词义辨析 在现代汉语意义上， “功能”一词，被解释成 “效能、功效 “功效、作用”等等。其确切词义并没有被明确界定出来。因此， 与“作 用 ”、“目 的 ”、“任 务 ”、“意 义 ”、“价 值 ”、“责 任 ”等 模 糊 在一起 ，被混淆使用 。 其实 ，所谓 目的是所想要达到 的境地和想要得到的结果 。所 谓任务是指指定担任 的工作或指定担负的责任 。意义是指一种价 值或作用，这种价值和作用是积极的。责任则是指分 内应做的事 。 作用是指对事物产生的影响。这种影响分为积极、中性和消积的。 “功能”一词，与上述词组相比，语意相近，不过仍有区别。 “功能”指事物局部或部分之间对于事物整体的维持和发展所发挥 的作用 以及 事物局部或部分 的运 作对事物整体机制 所产生 的效 果。 “功能”一词的使用，可 以使我们明显感觉到部分之间以及与 整体之间的相互关系 。而前述词组却无有这种语意 。本文所要阐 述 的正是这种相对相互关系 。前述词组的语意是反 映静态 的、静 止的事物的状况。 “功能”一词却反映出动态的，运动着的事物的 状态 。因此 ，虽然前述词语未尝不可 ，但本文却更愿意使用 “功 能”一词，从而使本文所要阐发的内容更明确、准确些。 第 2 页 第二节　　实体法规范之缺陷 实体法与程序法的分类是功利主义 的鼻祖边泌首先提 出的。 法学发展到现代 ，法学家们对实体法与程序法 的界定 、使用和研 究已远远超 出了边泌分析实证和功利的范畴。从而使得人们从实 体法与程序法这对类名词 的角度来学习、研究法律和法律现象获 得了从其他角度学习和研究无法替代的功用。 需要首先强调 的是本文所称之实体法和程序法仅 囿于 民事实 体法和民事程序机制而言，而不包含其他实体法和程序法 。 依照我 国民法通 则 的规 定 ，民事实体法所调整 的对象 （范 围）是基于平等主体之 间发生 的财产关系和人身关系 。财产关系 是指人们在物资资料生产 、分配 、交换和消费过程 中形成 的具有 经济 内容的社会关系 。人身关系是指基于人身发生 的、与人身不 可分离而无财产 内容的社会关系 。不论是财产关系还是人身关系 都是一种社会关系 。将这种发生于平等主体之 间的带有财产 内容 的社会关系和带有人身 内容的关系作为 自己的调整范围，表 明了 民事实体法的全部 内涵 。 边泌 曾将 实体法 界定为所有调整人们权利和义务 的行为规 则，均是实体法 实体法 的对象是人们 的权利和义务。 这一带有 明显功利主义和实证分析色彩 的概念 ，为后世带来不少困惑和疑 问。本文认为研究实体法与程序法之界定 ，还须从调整的不同社 会关系上着眼。 平等主体之 间产生 的社会财产关系和社会人身关系在法律上 的反映，被西方学者称为 “私法现象”，这样的法律称为私法 。根 据人类进入文 明历史的经验和规律看 ，私法领域一直是伟大思想 家们编造其治 国之梦的核心领域 ，先哲们一直孜孜探索如何处置 《牛津法律大词典》，第 页 、第 页 、第 页 。 第 3 页 私法关系。从柏拉图、亚里士多德到卢梭 、杰弗逊等 。从苦痛 的 教训中，理性地选择了用法来配置私法关系。 权利 ”一词成 了先 哲们捍卫人类群体和人类个体 的锐利武器 。财产权 、人身权 明了 了文 明与法交合 的产物 。历史不停地前进 ，“权利”在私法关系 中 被配置得越来越精细、越来越科学。 不能否认 ，这种权利的背后 ，有着深切的实体利益 ，有着人 类群体和人类个体生存和发展的本能要求。 实体法就是配置 实体权利和实体义务 的法 。从技术上看 ， 这种