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有限责任公司股东瑕疵出资相关问题评析 Comments On The Defect Contribution Of Shareholders Of The Limited Liability Company 作者：张泽云 陈英斌 问题1：瑕疵出资与虚假出资、抽逃出资 1.1 相关法条 1.1.1《中华人民共和国公司法》 第27 条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用 权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政 法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。 法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。” 第31 条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产 的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差 额；公司设立时的其他股东承担连带责任。” 第61 条规定：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登 记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上10％以下的罚款。构成犯罪的， 依法追究刑事责任。” 1.1.2《企业年度检验办法》(1996 年12 月13 日由国家工商行政管理局公 布)第22 条、24 条、25 条、26 条分别规定：对公司登记时虚报注册资本、虚假 出资（即公司发起人、股东未交付货币、实物或未转移财产权）或在公司成立后 抽逃出资的，由登记机关责令30 日内补交出资或将抽逃的出资返还给公司，并 处以一定比例的罚款。虚报注册资本情节严重的吊销营业执照。外商投资企业未 依照章程或合同规定的期限交纳出资，由登记主管机关限期缴清出资，逾期不缴 清的，依法吊销营业执照。 1.1.3 江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行） 第49 条规定：股东在公司成立前未实际足额出资或将其缴纳的出资款抽回的， 应认定为虚假出资；股东在公司成立后抽回的，应认定为抽逃出资，但根据出资 款的来源、抽逃的时间等足以证明其有虚假出资意图的为虚假出资。 1.2 学者见解 关于股东出资瑕疵的内涵，有不少学者曾对此进行了定义。 郑曙光先生认为，股东出资瑕疵是指股东缴付的现物存在品质上或权利上的瑕疵的情形，包括法律瑕疵和自然瑕疵。如所交付的标的物不符合章程约定或国家规定的品质标准，不具有相应的功能或效用，或者所交付的标的物存在着第三人的合法权利，影响公司对标的物的占有、使用和处分。 奚哓明先生认为，瑕疵出资是指因出资者在履行出资义务、股权记载、登记程序等环节存在违法、违规或者违约等瑕疵因素。 蒋大兴先生认为，所谓瑕疵出资，是指公司章程、出资协议、公司法律及有关规定，对股东出资设定了明确规则的情况下，股东的出资与这些规则不符的情形，或是股东用以出资的财产或财产权利本身存在瑕疵、或其他出资行为有瑕疵的情形。 1.3 评析 郑文中瑕疵出资观点应属于狭义上的瑕疵出资，只是从出资物的品质或权利上探讨瑕疵问题，过于狭隘，这里不多予探讨。奚书中关于瑕疵出资概念属于广义上的瑕疵出资概念，其瑕疵出资表现形式种类宽泛。而蒋书中的瑕疵出资也属于狭义上的瑕疵出资概念，他认为我国《公司法》对瑕疵出资的规定侧重于对出资行为瑕疵的调整，而认为对因出资标的本身存在瑕疵而导致的出资瑕疵未予规范。 笔者认为，所谓“出资瑕疵”就是指股东履行出资义务存在缺陷，不符合法律和公司章程的规定的一种违法行为，包括虚假出资（含出资不实）和抽逃出资。 股东虚假出资，是指未支付相应的对价而取得公司股权。实践中往往有以下表现形式：1.以无实际现金或高于实际现金的虚假银行进账单、对账单骗取验资报告，从而获得公司登记。2.以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记。3.以实物、知识产权、土地使用权出资，但未办理财产转移手续。4.作为出资的实物、知识产权、土地使用权的实际价值显著低于公司章程的规定。5.股东设立公司时为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又立即转出，公司未实际使用该款项进行经营。6.未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资。 股东抽逃出资，是指股东在公司成立后将已缴纳的出资又通过某种形式转归其自身所有。实践中股东抽逃出资的表现形式有：1.利用股东地位，特别是控股关系，强行从公司账上划走资金。2.公司从股东手中购回股权却没有办理减少股本登记。3.未提取决定公积金和法定公益金之前就先行利润分配。4.制作虚假的财务报表虚增利润进行分配。5.公司向股东支付相当于股本金的货币，但股东仍持有股权。6.股东利用亲友或自己控制的其他经济实体，实施关联交易，转移利润。 虚假出资和抽逃出资的主要区别在于：虚假出资发生在公司成立之前，抽逃