供应链合同风险控制交流.ppt

参与人员：个子公司销售部、营销部业务主干 内 容：就供应链存在的合同风险结合2009年几起典型诉讼案件进行分析，得出值得今后借鉴的地方，避免风险。有考虑不周的地方，请大家不吝指出。 合同履行风险控制点 合同签订时注意事项 合同履行过程中注意事项 后续应注意事项 其它知识 案件小结和建议 一、合同签订时注意事项 尽量采用我司提供的合同范本。目前集团日常使用的各种类型的合同大都已制定合同模版，合同模版内容和表述经过层层审批最终确定，可以说在内容和形式上均比较完善，同时充分考虑了我司利益。应尽量避免用对方合同模版，这样可以在许多条款的约定上占据主动地位。在合同相对方较为强势，且要求必须采用对方模版的情况下，要注意对方合同条款中是否有实质性的对我司不利的条款，在不能修改的情况下进行综合衡量，同时注意充分使用“其他约定事项”的补充条款，将保障我司基本权利的条款要求在补充性约定中体现。 审查合同主体资格。具体审查合同签订方的履约能力，对方具体签订人的代表性是否合法。如合同由需方法定代表人（或其他明显能代表其公司的人）以外的人签订时，最好要求对方出具加盖公章的授权委托书，对方前期给的名片妥善保管，在一定程度上是其代表性的证据。同时注意收集对方的公司资质及承包方的财产线索（施工方营业执照、包头身份证、担保人财产等）。 注意：子公司与分公司的区别：总公司-分公司；母公司-子公司 （1）验看营业执照：母、子公司为法人营业执照，而分公司为营业执照； （2）责任承担：法律上规定分公司不是独立的责任主体，但是可以有自己的经营范围，由营业执照和公章，可以独立签约。签约主体为分公司的，在分公司没有偿还能力时其总公司承担连带责任，风险最小，一般情况下其总公司有履约实力就可签订；而子公司为独立法人主体，即使其无偿还能力，母公司也不承担法律责任，因此签约时首要考虑子公司的履约能力。 注意区别定金、违约金与损害赔偿金。 违约金和损害赔偿金是不同的两种违约责任承担方式，但实践中常常会被混淆使用。违约金具有补偿性和一定的惩罚性特征，原则上违约金的运用并不以实际损害发生为前提，不管是否发生了损害，违约方都应按违约条款的约定支付违约金；而损害赔偿金原则上仅具有补偿性为原则，其补偿依据为相对守约方因对方的违约行为而遭受的实际损失。实践中，违约金与损害赔偿金的适用关系为：原则上不并存，且优先适用违约金条款。 我国的定金在性质上属违约定金，具有预付违约金的性质，因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同，两者是不可并罚的，定金与损害赔偿责任是可以并存的，但两者的并用不能超过合同的总价款。 结合我司的实际情况，在我司作为采购方承担按时付款义务的情况下可以尽量约定在违约情况下承担损害赔偿责任，而在我司作为销售者或服务提供者的情况下，对对方的付款义务则约定违约责任，现行合同模版中我司对违约责任的约定大都采用违约金方式 。 在合同中明确违约金和赔偿金计算方法。我司目前对外签订的合同在提交审批时，往往违约责任只有“任一方违约行为，参照《合同法》执行”，该条款约定十分不明确，不具有可操作性，《合同法》虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持，因此，对违约金或赔偿金计算方法做出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。 合同内容尽可能完整，目前合同模板中有一些空格是按具体情况填写， 其中斜体字是可按实际情况更改的，合同对于价款、数量、质量要求、双方联系人等内容最好详尽约定，增加可操作性。 检测委托书内容过于简单，没有涵盖单价或总价条款，计价依据是各站点墙上的收费标准，实践中容易导致纠纷，如闽船钢结构一事中，因双方对计价标准有异议达不成共识，如起诉又难举证单价而不了了之。 担保条款的担保目的的实现。常青树目前使用的销售合同模板中有关于担保条款的约定，实践中个人担保的情况大都是依据其房产认定担保资格的，但是这种担保在执行过程中是很难确实施的，因为目前法院为了保护基本生活维持社会稳定，基本不会同意执行拍卖房产来偿还债务，同时还存在的一个问题就是在夫妻共有房产的情况下房产很难因一方的担保被拍卖。因此在认定担保人担保能力时应确保担保人除去基本住宅的房产之外仍有其它可以偿还的资产。公司担保的情况下要注意落实担保公司的实力、资产情况等，签订人是否有合理授权等。 供货期限和合同有效期的区别。目前购销合同中经常还是约定“合同期限：本合同有效期自 至 止”，实际上这是非常不合理的，或许供货期限容易确定，但是合同有效期应该是到合同项下的全部权利义务履行完毕时止，是不确定的，如约定的期限届满时对方款项未清，本合同终止了，那么双方即转入一般