充分发挥私人诉讼的作用，提高上市公司的质量(1).pdfVIP

左 国际视野下公司法改革 充分发挥私人诉讼的作用， 提高上市公司的质量 贺绍奇’ 引 言 从公司治理角度来看，影响到我国上市公司质量的主要问题有以下几个方面： ①上市公司缺乏独立性，即控股股东或实际控制人利用控制权，违反上市公司规范 运作程序，插手上市公司内部管理，干预上市公司经营决策，损害上市公司质量和 其他股东的合法权益。②上市公司忽视投资者的权益，擅自改变募集资金的用途。 上市公司内部人随意改变募集资金用途，忽视投资风险，导致大量投资失败，如委 托理财。③控股股东或实际控制人肆意侵占上市公司资金。控股股东或实际控制人 通过上市公司提供担保、代偿债务、代垫款项等各种名目侵占上市公司资金。④违 规对外担保。在控股股东或实际控制人的控制下，上市公司为控股股东及其关联企 业提供贷款担保。⑤关联交易。控股股东或实际控制人滥用控制权，利用关联交易 损害上市公司的利益。⑥编报虚假财务会计信息，欺骗投资者。[1] 在最新公司法、证券法修订中，立法者对私人诉讼寄予厚望，赋予投资者对上 述行为享有广泛的诉权，可以通过司法途径追究相关责任人的民事责任(详细见下 表)。很明显，决策者是希望借助私人诉讼提高法律实施的质量，改善上市公司治理 水平。 *中国政法大学副教授。 [1]2005年11月，国务院转发了证监会《关于提高上市公司质量意见》第三部分。 ◆408 充分发挥私人诉讼的作用，提高上市公司的质量蕊 《公司法》有关私人诉讼的规定 条款 原告 被告 民事诉讼性质 滥用股东权的大 股东直接诉讼和公 第20条 股东权滥用 股东 股东[2] 司派生诉讼 公司控股股东、 实际控制人、董 第21条 关联交易 股东 公司派生诉讼 事、监事和高级 管理人员 第75条 股东股份回购 少数股东 公司 股东直接诉讼 董事、监事违反 1％以上的 董事、高级管理 第125条 忠实义务或勤勉 股东派生诉讼 股东 人员 义务 董事、高级管理 董事、高级管理 第153条 人员违反忠实义 股东 股东直接诉讼 人员 、务或勤勉义务 ， ， 公司困境，请求 第183条 股东