公法上结果除去请求权在国家责任体系中的地位(2).pdfVIP

公法上结果除去请求权在 ‘‘ 国家’’责任贝7l工体系中的地位 程明修’ 一、前 言 受德同于1949年后，由彼邦学与行政法院所发展出的国家责任中之一种 制度，同时原始概念上是一种以自然上回复原状(naturaleWiedergutma— chung)为目的之“国家责任”②。德国学说发展至今，其间又有若干转折。 其中包括实体法上与程序法上两种面向的观察。相对的学说争议在台湾 地区二元的审判权划分体系下，亦造成相当大的困扰。台湾地区“国家赔 偿法”上虽亦有回复原状的制度，但其内涵以及与结果除去请求权的关系， ·感谢台湾东吴大学法律系研究所硕士班陈仲妮小姐在文字上的费心校正。作者系台湾东吴 大学法律学系教授。 ftirhoheitliehes Unrecht”)”而言；广义的理解则尚可将。国家”合法行使公权力所生损失填补责任、 国家危险责任、国家风险责任、公法上之返还责任、公权力主体的私法行为责任以及公法契约责任 等包含在内。参考。董保城、湛中乐．国家责任法——兼论大陆地区行政补偿与行政赔偿，2005年， ff． 第l页以下；FritzOssenbtjhl。Staatshaftungsrecht，5．Aufl．，1998，S．1 98 Rn．96． ② Bender，Staatshaftungsrecht，3．Aufl．，1l。S．38 V91．Bernd 154 国家赔偿的理论与实务 并不清晰⑦。本文尝试将德同学说上有关此一法律制度的演变加以说明， 希望有助于台湾地区“围家责任”体系之理解。 98 二、德国学说理论之演进——1 1年前的论述 (一)“执行”结果除去请求权 学说上有关“结果除去请求权”理论之发轫，据信④当系巴候夫(Otto Bachof)于海德堡1951年所提出之教授资格论文⑤中，首先加以体系化⑤。 鉴于战后联邦德国行政法院法(VwGO，1960)未施行前，根据占领区行政 命令所实施的行政诉讼制度、各邦宪法以及波昂基本法(西德联邦宪法)均 已逐渐扩大对于人民公法上权利之保护。在行政诉讼制度上借由概括主 义⑦、不作为诉讼的实行以及基本法第19条第4项⑧作为宪法根据，已逐渐 ⑦参考，城伸模，“论国家赔偿制度之新展望”。同作者。《行政法之基础理沦》，1991年增订初 版．第776页；“从行政法观点论台湾实施‘国家赔偿法’之相应整备”，同书．第817页。 ④ Heirich der V91．Halls Rupp，Grundfragenheutigen und Verwahungsrechtsverhalmis，2．Aufl．．1991(1965)。S．259． auf eiNer ⑤ Bachof，Die VornahmeAmtshandlung， Vg|．Otto verwahungsgerichtlicheKlage eine fiberdenOffentlichrechtlichen nachAufhe— zuglcichUntersuchung Folgenbeseitigungsanspruch eiFle8 bung rechtswidrigenVerwahungsaktes．1951(2．Aufl．，1968)． ⑥ 有关巴候夫理论的汉文论著，参考，刘淑范．。公法上结果除去请求权之基本理论”，政大法 学评论，第72期，第5页以下。 ⑦承认凡是公法上(但非宪法上)之争议，行政法院对之应均有审判权。