《电子商务立法与网络立法中的若干问题》.pdfVIP

2003年中国电子商务协会会员代表大会论文集 《电子商务立法与网络立法中的若干问题》 近几年来，网络与电子商务等IT领域的各种法律问题一直是法律领域的亮点，比如计 算机软件的盗版和合理使用问题、域名的抢注问题、网络上的版权保护问题、计算机2000 年问题中的法律问题、电子商务的立法问题，等等，受到了法律界和IT业界乃至社会各界 的关注。这些法律问题虽分别属于不同的领域，解决办法也各不相同，咀综合来看，这些法 律问题的核心问题其实都只是一个，那就是：如伺处理法律与科技的关系的问题。 举一个简单的冽予，我们都有在会场、音乐，『或教室彼手机铃声打扰的经历，那么，如 何规范这些场所中手机的使用，就是一个管理办法的问题，从广义的角度来说，也可是看作 是一个法律规范的问题。怎么规范呢，按照一般的思路，往往就是规定在会场、音乐厅或教 室等公共场所不得打开手机或要将手机设置为震动状态，但这样规定的效果如何呢，由于难 以找到非常合适的处罚办法或受法不责众的困扰，这样的规定往往形同虚设。 对于这样的一个简单的例子，我们不妨把它作为众多网络与电子商务等IT领域的各种 法律问题的一个模型来分析。因为在这个简单的例子中，有着许多网络与电子商务等IT领 域的各种法律问题的缩影。首先，他们的性质都是需要用法律规范来解决使用科技工具中的 一些行为规范的问题： 其次，他们的第二个相同点在于，目前我们解决类似问题的办法也十分相似，那就是往 往做出一些禁止性的规定，如不得使用盗版软件、不得侵犯网上作品的著作权、不得这样不 得那样，等等，这样的规定构成了我们目前网络与电子商务等IT领域的各种法律法规规定的 主要内容：比如，如果我们来对比目前我国一些主要的网络与电子商务领域法律法规的主要 内容，包括《互联网信息服务管理办法》、《互联网电子公告服务管理办法》、《互联网上网服 务营业场所管理条例》、《互联网站从事登载新闻业务管理暂行规定》、《互联网出版管理暂行 规定》等，就会发现它们的主要基本由三部分构成，那就是：相关服务的提供单位需要具备 相应的资质条件并要经过有关管理部门的许可或备案：关于不得从事的一些行为的禁止性规 定；违反规定的法律责任和处罚办法。从这三部分内容可以看出，我们的解决办法主要就是 两种，一是希望通过要求以相应的服务提供者相当的资质条件和通过审批来间接地规范其行 为的模式；一是通过明确相应的禁止性规定来规范人们的行为模式，但显然，这些禁止性规 定都比较笼统。 第三，对于这些问题，解决他们的难点也十分一致，那就是如何面对数量众多并且十分 易于实施的违法行为，或者简单的说，就是如何解决法不责众的问题。在计算机软件的盗版 和非法使用问题、域名的抢注问题、网络上的版权保护问题及网络安全和网上的一些隐蔽性 很强的侵权违法问题中，我们都遇到了类似的困惑。无论是对盗版软件的使用，网络上侵犯 版权的行为，还是借助网络的隐蔽性实施的花样繁多的侵权违法行为，在我们试图对其追究 责任时往往都会发现，我们很可能面对的是多如牛毛的违法者和随时随地发生的违法行为， 对于这样一些行为，我们往往严厉也不是，不严厉也不是，法律的严肃性受到了很大的挑战。 虽然我们总是可以找到诸如法律总是无法跟上技术的发展之类的借口，但对于一些早已陈旧 的技术问题，我们仍无法找到令至行止的良方，显然就有点说不过去了。 这样的现象在其他的民法和刑法领域我们还很少看到，相对而言，刑法领域的犯罪行为 更像秃子头上的虱子，十分明显且易于界定，而在这些网络与电子商务等IT领域的法律问题 中，我们却发现，合理的行为倒成了秃子头上的虱子，并且这些领域的很多违法行为都掺着高 科技的美丽外衣和傥而徨之的拿来主义的借口，所以甚至就出现了在一些情况下合理合法的 行为倒成了过街老鼠的荒唐现象和一些颠倒黑自的混沌事例。比如，一些人公开支持使用盗 版行为似乎也得到了不少人和媒体的认同，而一家知名的计算机公司居然公开邀请众黑客攻 ·77· 2003年中国电子商务协会会员代表大会论文集 击其防御系统，从法律的角度，我们不得不认为这是一种公然对违法犯罪行为的鼓励和对法 律的挑衅。当然，类似的现象和事例并不仅仅在国内存在，几年前，第一个电子邮件病毒的制 造者的那个荷兰青年在造成全球数亿美元的损失并事发后，却得到了当地市长的褒奖“这个 年轻人有些本事，我们准备让他在政府中做些事情”。还有，目前在很多人