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· 法学论坛 · 股权 分置 改革对 价 的改革观 孙光焰 [内容摘要] 股权分置改革是亘古未有的崭新课题，对价是当前股权分置 改革的核心问题。对价的本质就是改革的成本，谁支付对价就是谁承担改革的 成本，这是对对价的定性分析；至于非流通股股东支付了多少对价，流通股股东 得到了多少利益，其本质是改革的成本在非流通股股东和流通股股东之间具体 的分担情况。是对对价的定量分析。 [关 键 词] 股权分置改革 对价 2005年4月29日启动试点，9月5日正式全面推行的股权分置改革是我国证券市场建 立以来的 “第二次革命”。对价是当前股权分置改革的核心问题 ，监管层、大股东、公众投资 者、经济界金融界专家学者、法律界人士等在对价问题上存在严重分歧，并直接导致股市产 生重大波动，上证指数一度跌破 1000点，创5年来最低点。正确认识对价的法律性质，准确 把握支付对价的法律依据，关系到股权分置改革的合法性问题，同时关系到国有资产是否流 失的大是大非问题，也事关广大流通股股东的权益是否受到侵害和投资者对资本市场的预 期以及对未来投资的信心。从根本上说，关系到证券市场的稳定和社会的稳定，关系到社会 主义和谐社会的建设。所以，本文的研究对市场的发展和功能的完善意义重大。 一 、对价的原始含义与扩展含义 (一)对价的原始含义 对价是英美法系合 同法中的一个概念，其英文为 “consideration”，有人将其译为 “约 因”，(1]有人将其译为 “代价”，[2]并与 “对价”、“约因”混用。[3]需要指出的是，有人认为 “约因”是大陆法系合同上的一个概念o[4]为了避免概念使用上的不必要的混乱，本文采 · 孙光焰 ，中南民族大学法学院副教授。 [1] 杨桢：《英美契约法论》，北京大学出版社2000年版，第97页。 [2] 罗德立：《香港台约法纲要．北京大学出版社1995年版。第 l7页。 [3] 罗德立：《香港台约法纲要，北京大学出版社1995年版，第289页。 (4] 王传丽：《国际贸易法》，法律出版社2005年版。第57页。 57 华东政法学院学报 2007年第 1期(总第50期) 用 “对价”的译法。 英美普通法认为，协议必须有对价作为支持或者采取契据形式，才能成为合约0(5]在 合同的订立过程中，要约原则上对要约人没有约束力，要约人可以撤销要约，其理由是，要约 只是一项允诺(promise)，要使作出允诺的人受其允诺的约束，要么允诺是以签字封的形式 作出的，要么是允诺人得到了对方所给予的对价o(6] ． 根据对价学说，即使规定了有效期限或明确指出是不可撤销的要约，要约人也可以随时 撤销。除非该要约在撤销前已被承诺或受要约人为该要约支付了对价0[7]凡法律承认具 有经济价值者都可以作为对价，且对价可以不必与许诺的价值相称或相等o(8]所以对价可 以是金钱或其他有价值的东西，也可以是履行某种行为。可见，对价俨然成为英美契约法上 契约生效时通常不可或缺要素之一。[9] (二)对价的扩展含义 我国在当前进行的股权分置改革中引入 “对价”概念，其意义究竟为何，有不同的理解。 现有股权分置改革规范性文件并未对 “对价”的含义作出界定，且涉及 “对价”一词的条文也 只有6条 ，其中关于 “对价”实质性内容和程序性规定的各有3个条文，分别是：中国证监 会、国资委、财政部、人民银行、商务部2005年8月23日制定的 《关于上市公司股权分置改 革的指导意见》第8条、第11条、中国证监会2005年9月5日制定的 《上市公司股权分置改 革管理办法》第26条和 《上市公司股权分置改革管理办法》第 15条、第21条、第41条。另 外，《上市公司股权分置改革管理办法》第3章 “改革方案”中第22条和第23条也涉及对价 的具体内容。 笔者认为，结合上述规定，我国股权分置改革中“对价”的含义包括两个方面的内容：一 是非流通股股东为取得流通权向流通股股东