第30讲 建设工程法律制度(二十八).docVIP

3、债务转移 （1）债务转移的概念 （2）合同义务转移的条件 1）被转移的债务有效存在。 2）经债权人同意 3）被转移的债务应具有可转移性 第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。 （3）转移的效力 1）承担人成为合同新债务人 2）抗辩权随之转移 3）从债务随之转移 4、合同权利义务概括转让 企业合并或者分立，原企业的合同权利义务将全部转移给新企业，这属于法定的权利义务概括转移，因此，不需要取得合同相对人的同意。 （三）掌握合同权利义务的终止 1、概述： 合同权利义务终止，不影响合同中结算、清理条款和独立存在的解决争议方法的条款（如仲裁条款）的效力。 例1：合同的权利义务终止，不影响合同中()条款的效力。（10真） A、履行时间 B、履行地点 C、争议解决 D、质量检验 【参考答案】C 例2：合同权利义务终止时，不影响()之效力。（11真） A、结算条款 B、清理条款 C、仲裁条款 D、担保条款 E、变更条款 【参考答案】ABC 2、合同权利义务因解除而终止 （1）合同解除的概念 （2）合同解除的分类 （3）法定解除 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 1）因不可抗力致使不能实现合同目的； 2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约） 3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（迟延催告解除） 4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（迟延立即解除） （5）合同解除的法律后果 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 注意：解除合同后只能要求赔偿损失，不能要求支付违约金和继续履行。 六、违约责任（１分；7分；3分） （一）掌握违约责任的承担方式 1、违约责任与违约行为 （1）违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任。 违约责任实行严格责任原则。有违约行为即构成违约责任，只有存在免责事由时才可以免除违约责任。 2、承担违约责任的基本形式（法定责任形式） （1）继续履行 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行， （2）采取补救措施 对违约责任没有约定或者约定不明确，或不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 （3）赔偿损失 根据《合同法》，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 例：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在合同对违约责任没有具体约定的情况下，违约方应当承担的法定违约责任有()。（10真） A、继续履行 B、采取补救措施 C、赔偿损失 D、支付违约金 E、定金 【参考答案】ABC 3、违约金与定金 （1）违约金 违约金，是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。 （2）定金 定金，是合同当事人一方预先支付给对方的款项，其目的在于担保合同债权的实现。（3）违约金与定金的选择 违约金存在于主合同之中，定金存在于从合同之中。它们可能单独存在，也可能同时存在。 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 例：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方()条款。（10真） A、应当适用违约金 B、应当适用定金 C、可以选择适用违约金或者定金 D、可以同时适用违约金和定金 【参考答案】C 4、违约责任的特殊承担方式 （1）先期违约 先期违约，也叫预期违约，是指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。 《合同法》第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。” （3）因第三人原因违约的情形 《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。” （4）违约与侵权竞合的情形 《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。” （二）掌握不可抗力及违约责任的免除 1、不可抗力 不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力一般包括如下情况： （1）自然事件，如地震、洪水、火山爆发、海啸等； （2）社会事件，如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等。