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中医药传统知识保护初论 　摘　要：中医药传统知识是中华民族文化瑰宝的一部分，对于中华民族的繁衍生息，以及世界文明具有重要贡献，本文作者通过对于现存中医药传统制度的分析，提出保护中医药传统知识的具体立法思路以及模式，希望有助于相关制度的建设和完善。 关键词：中医药传统知识； 知识产权 一、中医药传统知识的定义及法律特征 　　中医药传统知识是指基于中华民族传统的、世代相传并可持续发展、具有现实或潜在价值的医药卫生知识。其客体可概括为中医药理论知识、技术知识、遗传资源和特有商业标记等1。与中药西化相区别，为促进中医药的“原生境发展”，此处仅指在传统中医药理论指导下的具有传统特色而可持续发展的中医药传统知识，其特征为 1理论源头的整体性 中医药传统知识以《黄帝内经》《神农本草经》等古代中医经典著作为理论源头，后世在其基础上进行理论创作和具体实践。 2客观标准的分散性 与现代西方医药思维方式及规范标准截然不同，中医药传统知识强调“天时、地利、人和”，即针对病患个案具体情况，具体分析解决病痛。因而，很难建立一个统一客观公正的标准。 3生态环境的地域性 在“天地人合一”的中药理论思想影响之下，我国的中医药体系发展成为以地区为特点的多个中医药类别，除了众所周知的汉民族创制的医药之外，具有代表性的还有蒙药、藏药、苗药等。各个医药体系呈现出异彩纷呈、形态各异的特点。 4自身价值的财产性 尽人皆知，随着中华民族自信心以及民族自豪感的提升，中医药自身价值不仅在国内，而且在国外日益受到瞩目。中医药自身的经济价值得到国内外公众的一致认同。 毕业论文 二、中医药传统知识立法保护的思路 1现行知识产权立法分别保护模式 中医药传统知识，蕴含着中华民族的智慧和几千年的实践经验，是中华民族数千年智力劳动成果的结晶。最为中华民族世代相传生产和生活实践经验的凝结，其孕育着潜在巨大经济价值的信息，对于中华民族瑰宝的保护已成为历史的必然。 　　在现有的知识产权体系之下，似可对中医药分别进行保护。中医药生产和经营信息可以适用商业秘密保护；中医药产品适用专利法保护；中医植物品种参照适用于植物新品种权和地理标志保护；知名中医药产品外观装潢等适用外观设计专利以及商标权；对于中医药处方适用著作权保护。上述想法一方面考虑到中医药与知识产权法的契合之处，另一方面无需对于现有知识产权法等进行变动立法成本较小。但存在些许不当之处：诸如对中医药品种的保护之中，单纯参照《植物新品种保护条例》易造成中药品种长时间被个别中药企业垄断的现象，不利于其他企业对于相关植物成分的商业利用，对于整个中医药工业的繁荣发展可能产生不良影响；片面参照《专利法》对于中医药产品进行保护，貌似能够保证中医药专利权人的独占利益，但中医药专利侵权行为由于中医药自身客体是由多种成分复合而成的，其难以侵权认定已成共识，不仅如此，在申请专利时可能带来的专利公开可能带来的技术流失的隐患，成为许多中药企业进行专利申请时踌躇不前的重要原因；参照商业秘密对于中医药进行保护表面看上去得当，中医药技术和经营信息只要具备一定商业价值，无需达到专利的新颖性即可受到相关保护，问题在于我国多数中医药 已经公开并未采取合理的保密措施。 　　业界普遍赞同的是对于中医药给予地理标志保护，地理标志标示产品来源于某地，其特定的质量、信誉或其他特征，与该地的自然或人文因素密切相关。一些具有的地方特色的中医药药材似乎可以通过此种途径得到保护。该保护方式具有地域性明显、保护期限长的鲜明特征，但地理标志不得转让或许可他人使用，无利于中医药药材的开发和利用。 2中医药传统知识私权立法保护模式 中医药传统知识自身的产生发展以及传承机理源于中华民族灿烂悠久的历史文化积淀，无法用西方国家针对化学药品建立的医药体系进行标准化，因而有许多与知识产权制度相悖之处。从粗制草药的煎制、到中成药的特殊工艺，乃至针灸气功等诊治方法都知识产权法无从保护。 依《生物多样性公约》，第十五条，“各国对其遗传资源拥有主权权利，可否取得遗传资源的决定权属于国家政府，并按照国家法律行使。”为防止对于中医药传统知识的不当的开发和利用，实现我国中医药传统知识的可持续发展，有必要参照知识产权法对于中医药传统知识予以私权保护，具体内容如下： 1中医药传统知识私权保护客体 中医药知识产权理论知识保护客体为中药材、中药饮片、中药提取物、中成药、中药制剂。 同理中医药知识产权技术知识的保护客体似应为为针灸、推拿、按摩、气功等。但，在我国《专利法》第二十条中规定，疾病的诊治和治疗方法不属于专利法保护对象。故后者并不视为专利法保护对象。在中医药传统知识的私权保护中有必要对此予以专门性的保护。就遗产资源而言，专利法规定对于违反法律行政法规获取或利用遗传资源，