论我国社会转型期的能动司法.pdfVIP

２０１２年第９期　　　　　　　　　　　　　 　　山 东社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 Ｎｏ．９ 　总第２０５期　　　　　　　　　　　　 　　ＳＨＡＮＤＯＮＧＳＯＣＩＡＬＳＣＩＥＮＣＥＳ 　　　　　　　　　　　　 ＧｅｎｅｒａｌＮｏ．２０５ ·法学研究 · 论我国社会转型期的能动司法 王德玲 （山东政法学院法学院，山东济南　２５００１４） ［摘要］　转型社会的司法需求、机械司法的现实局限、司法制度的自我完善使得能动司 法在我国成为必然与必要。然而，如何实现能动与克制的均衡、法治与民意的统一、程序与 实体的兼顾是能动司法必须面对的理论困境与现实难题。我国司法权威缺失、审判管理制度 不完善、法律职业共同体尚未建立、法官素质不尽理想等制约因素使得上述问题更加突出。 建立健全柔性裁判机制、诉讼内调解机制、司法文书制度、案例指导制度是解决该问题的实践 进路。 ［关键词］　能动司法；转型社会；实践进路；制度设置 ［中图分类号］Ｄ９２０．１　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００３－４１４５［２０１２］０９－００９９－０５ 　　一、我国社会转型期能动司法的内涵 ① 目前， 我国语境下的能动司法不同于以美国为代表的西方社会的能动司法，具有独特且丰富的内涵。 法学界基本形成了初步共识，即我国的能动司法至少包括两方面内容：一是法官审判内的能动司法，主要指 一种司法理念与裁判方法，其核心在于可以突破成文法的字面含义进行解释与裁判，这一点类似于西方社会 的司法能动主义，是能动司法的传统内涵，与“司法克制”基本上是同一位阶的概念；二是法院审判外的能动 司法，主要是指法院承担“社会工程师”角色，通过积极的司法调研、社会治理等审判外方式，最大限度地发 挥和延伸司法功能，预防和解决社会矛盾，维护和促进社会和谐，这是我国司法界所提倡的能动司法的主要 内涵，是一种审判外的能动。简言之，我国司法界扩展了传统能动司法的理论与实践，将具体案件法律适用 过程中的司法能动性扩展延伸到了司法审判以外。能动司法的上述两方面内涵既有显著差异，又有密切联 系。为论述方便，本文以第一方面即审判内的能动司法为主要考察对象。《布莱克法律词典》对能动司法的 界定是：“司法机构在审理案件的具体过程中，不因循先例和遵从成文法的字面含义进行司法解释的一种司 法理念以及基于此理念的行动。”根据上述界定，结合目前学界的普遍共识，笔者认为，法官审判内能动司法 的核心含义在于：为了回应社会现实和社会演变的新趋势，司法可以超越既有法律规定作出解释和裁判，通 过政策考量、价值衡平等方法来处理纠纷，实现“法律效果与社会效果”及“情、理、法”的统一。具体来讲：其 一，能动司法把司法活动的目标直接设定于对社会效果的追求上。司法不只是把法律适用于具体案件的程 式化活动，更是发挥其社会功能、追求社会整体利益的实践活动，在案件审理中，司法应积极回应社会需求， 衡平各方利益，务求“法律效果与社会效果”及“情、理、法”的统一。其二，为了实现上述目标，允许法官在某 些特定情形下对法律作出超越性解释甚至可不受既定法律的约束。众所周知，无论成文法制定得多么完美， 它与纷繁复杂且不断发展变化的现实生活也不可能完全吻合，在立法过程中立法者浑然不觉的法律自身的 　收稿日期：２０１１－１２－２０ 　作者简介：王德玲，山东政法学院法学院副教授。 　基金项目：本文是２０１１年山东省社会科学规划研究项目“矛盾化解视域下的能动司法实证研究”（项目编号：１１ＣＦＸＪ１６）与２０１１年山东 政法学院社会科学研究项目“司法确定性寻求机制研究”（项目编号：２０１１Ｆ０１Ｂ）的阶段性成果。 　①刘涛：《司法能动主义的历史演进与论争》，《求索》２０１０年第１１期，第６２页。 ９９ ① 漏洞、歧义、冲突甚至是不正义，不管其潜伏期有多长，迟早会在司法