对赌协议法律效力的案例解读及启示_林林.pdfVIP

DOI ：10.13298/ki.ftat003 网络出版时间：2017-09-11 15:40:28 网络出版地址：/kcms/detail/23.1146.F1540.006.html 对赌协议法律效力的案例解读及启示 1 2 林 林 ，叶子青 （1.宁波职业技术学院，浙江 宁波 315800 ；2.宁波经济技术开发区金帆投资有限公司，浙 江 宁波 315800 ） 摘要：近年来，随着私募股权投资的发展，为降低投资风险，解决信息不对称的问题， 对赌协议作为私募股权投资中投融资双方平衡利益的利器被普遍运用。首先解读了典型的对 赌协议条款，接着探讨了对赌协议的合理性以及在“海富投资案”中体现出的合法性，从案 例出发阐释了证监会对对赌协议的态度，最后提出在股权投资中对签署对赌协议的启示。 关键词：对赌协议；私募股权投资；首次公开募股 中图分类号：D923 文献标志码：A 文章编号：1004-9487 （2018 ）02-0000-00 对赌协议，英文“Valuation Adjustment Mechanism （VAM ）”，可翻译为估 值调整机制，因协议主要对未来不确定事件进行调整，国内翻译成“赌性十足” 的“对赌”协议。随着本土股权投资的兴起，对赌协议运用越来越广泛，有“不 对赌，无创投”之说。对赌协议的签订希望当然是“双赢”，但结果往往是一方 教训惨痛，甚至“双输”。遥想十多年前，蒙牛与摩根斯坦利对赌，蒙牛因复合 增长率惊人，胜出后获得价值高达数十亿的股票，相反，几乎同一时期的中国永 乐就没有那么幸运，与摩根斯坦利和鼎晖投资的对赌，永乐未完成对赌目标，导 致失去了公司控制权，最终被国美收购，败得体无完肤。 对赌协议作为舶来概念根植于海外成熟的资本市场和法律环境下，我国法律 对此尚无明确规定，立法层面定性模糊，司法实践千差万别[1] 。在目前 IPO 加快 然而市场业绩普遍下滑的背景下，处于弱势地位的企业方往往签订“不平等条 约”，触发对赌协议情形及由此产生的纠纷渐多，越来越多的投融资双方对簿公 堂的事件发生，对赌协议的法律效力及可执行性也越来越受到股权投资机构的关 收稿日期：2017-08-17 基金项目：浙江省教育厅教育教学和课堂改革项目“高职应用外语类专业商贸课程教学改革探索与实践” （编号：164114202075）。 作者简介：林林（1981-），女，福建福州人，德国基尔大学计量经济学博士，宁波职业技术学院讲师，研 究方向为区域经济、产业经济学、经济物理学、智能经济、计量经济学建模与预测，E-mail; 叶子青（1985-），男，辽宁沈阳人，硕士,研究方向为金融、投资及宏观经济。 1 注。 本文以受证监会严格监管的招股说明书为研究素材，筛选出常见的对赌典型 条款，结合业务实践论证其合理性，通过法院判决案例解读其法律效力，同时通 过涉及对赌协议的拟上市企业的反馈意见和审核结果推测证监会对对赌协议的 态度，最后归纳今后投资工作中应注意的问题。 一、对赌协议典型条款及解读 狭义上的对赌协议仅指投融双方对未来约定业绩进行的估值调整条款，时至 今日，对赌协议约定的事项已十分广泛，所有涉及企业稳定、持续发展或影响盈 利能力的因素都可被包含在内。招股说明书披露出的典型条款包括业绩调整、反 稀释、一票否决权、股份回售权、优先购买权和共同出售权等