从司法实践透视成文法国家法律适用的正当性——由实践个案引发的思考.pdf

2010年 10月 学 术 交 流 Oct，2010 总第 199期 第1O期 AcademicExchange SefialNo．199 No．10 从司法实践透视成文法国家法律适用的正当性 — — 由实践个案引发的思考 那 艳 华 (东北农业大学 法学院，哈尔滨 150030) [摘 要]对于法律适用的问题，成文法国家与判例法国家一直有着不同的理解和认识。在成 文法国家，法律适用要遵循相关的原则及既定法律条文的规定，在通常情况下，没有调和的余地， 以维护法的权威性与稳定性。但在司法实践中成文法国家固有的法律适用原则在维护法的权威、 尊严与稳定的同时，却可能会造成法律偏离真实正义的结果。即出现依据法律条文的判决背离现 实合理性的结果。为了达到法律适用的公正性与合理性，实现法所追求的公平正义，成文法 国家 有必要借鉴判例法国家在法律适用过程中所注重的合理性与合法性的价值判断，解决 目前诉争不 断和恶意缠诉导致的浪费司法资源现象，从而起到克服法的局限性、稳定社会与法所追求的公平 正义之 目的 。 [关键词]法律适用；成文法；判例法；自由裁量 [中图分类号]D90 [文献标志码]A [文章编号]1000—8284(2010)10—0079—03 作为成文法国家的我国，法律适用原则与其他大陆 行了发包，两承包方遂对承包地的权属产生争议，该纠纷 法系国家的法律适用原则基本一致，即新法优于旧法，特 经村委会、乡、县政府调解，但终未达成协议，后原告诉至 别法优于一般法，法官不能创制法律。而这种法律适用 法院。 的原则在法律不够完备、法官缺乏对法律精神理解 的前 (二)问题 ：法律适用 的困境 提下，势必造成法律适用的困境 ，在司法实践中，当法律 上述案例在审判实践中形成两种截然不同的观点 ， 规定与事实相背时，如果按照法律规定断案 ，将损害权利 一 种观点认为，依照 《农村土地承包法》及 《物权法》的规 主体的权利，其权利无法得到救济与保障，因此这就涉及 定，土地承包经营权 自土地承包经营权合同生效时设立。 到对成文法法律条文的理解与适用问题 ，这一问题 由来 既然原告与村委会之间没有订立承包合同，则双方之间 已久，许多学者都提出过 自己的见解和主张，但司法实践 就没有形成承包经营关系，原告就未获得该争议地的承 中问题依然存在，有必要作深入的探讨。 包经营权 ，原告对村里的荒地私 自开发利用的行为属于 对其他村 民利益的侵权行为，依法应予以制止。另一种 一 、 问题的提出：从审判实例出发 观点则认为原告虽然没有与村里签订争议地的林地承包 (一)案例事实 ：林地承包经营权纠纷案 合同，但是其开发利用荒草甸子的行为村里并未制止，而 林地承包经营权纠纷案。原告贺某为五常市冲河镇 是予以认可，关于村里的认可行为可以从当地林业部 门 鹿青山村的居民，1983年国家刚开始实行承包经营的政 及村里对原告开发利用荒草甸子的四至予以确认的行为 策时与村里签订了关于承包村里 15亩荒草甸子的协议， 得到明证。而且从 1994年至 2001年时隔7年的时间内 用于植树。原告在后来的经营过程中扩大了栽树的面 当地的村委会及村民对原告开发利用荒草甸子的行为均 积，1994年对于扩大的部分村里会同当地的林业部门进 未提出过异议，没有向当地的行政部门进行过反映，也没