美国企业并购中的反垄断法律制度.doc

美国企业并购中的反垄断法律制度 美国企业并购中的反垄断法律制度203 美国企业并购中的反垄断法律制度 邱鹭风. [内容提要]本文考察了美国有关企业并购中的反垄断法律制度,分析了这一制度的理论基 础与实际需求,剖析了这一制度对美国经济发展的影响,提出我国应借鉴美国对企业并购行 为加以规制的经验,促进我国企业立法和企业改革的发展与深化. 企业并购是指企业的兼并与收购.随着市场经济的发展,企业的并购已成为现代企 业投资和扩张的主要形式之一,其规模与质量对产权交易市场的发展起着至关重要的制 约作用. 美国企业的并购发端于19世纪末,2O世纪初,自由资本主义向垄断资本主义过渡时 期.在美国经济发展史上,企业并购的风潮在不同时期虽时涨时落,但总的潮流是越来 越趋向于大型化,涉及的产业也越来越多.与此相应的是,美国在鼓励企业通过并购,增 强竞争实力的同时,也不断制定和完善相关法律,加强对企业并购的反垄断规制,使之 成为美国经济立法的主要内容之一. 为何美国要运用法律手段对企业并购加以规制?这种规制的实效如何?能否为我国 企业立法所借鉴?对诸如此类的问题加以研究,对于推进我国的企业改革和产权交易,将 具有理论与实践的双重意义. 一 ,企业并购规制的理论依据与现实需求 企业兼并通常是指一个企业通过协议或购买的方式,拥有另一个企业的全部资 产,从而使后者丧失独立的地位并因此而解散.在一般情况下其属于企业间的强一弱合 并,导致的后果是劣势企业最终被并入优势企业.在我国公司法中被定义为吸收合并.企 业收购则是指一个企业通过协议或购买的方式拥有另一个企业的部分资产,并因此 而实现对后者的控制,虽然受其控制的企业仍可保持原有的独立法人地位.收购与兼并 的主要区别,在于实施收购行为的企业(以下称为收购企业)毋需拥有被收购企业的 全部资产,即可实现对后者的控制.随着企业资本社会化程度的提高,在一般情况下,收 ?邱鹭风,南京大学法学院副教授. 204南京大学法律评论2001年春季号 购企业只需拥有被收购企业509,5以上的资产,即可达到对其的绝对控制.而在某些情况 下,则即使拥有的资产不足5O,亦可使相对控股获得绝对控股的效果.因此,就其实 质和目的而言,兼并与收购均为通过拥有其它企业的资产,达到对这些企业的控 制的方式.二者的不同之处仅在于,兼并是一种更加彻底的收购方式,故在经济学上 又被称为整体收购或完全收购,而收购则是一种相对较为经济的,通过购买 控制股来控制被收购企业的方式,故又可称为控股收购或股权收购.鉴于上述两 个概念互为包含,人们往往又将二者结合起来,统称为并购.就其经济意义而言,并 购属于广义上的合并. 对于并购方来说,并购作为直接投资的方式之一,与直接投资创办企业相比较,有 下述有利之处:1.不仅可减少并购方创建新企业的时间和精力,而且可使之通过控股的 方式,以较少的资本取得对其他企业的控制,从而控制并实际运用较其实有资本更多的 资产,减少资本的投入及投资风险.2.并购方可以此控制竞争对手,削弱其实力.3.并 购方可借机迅速占领被并购企业原有的市场及所在产业.而在国际竞争中,跨国并购还 可使并购方打入被并购企业所在国的相关产业与市场,从而绕开东道国的市场进入障 碍.4.并购方可以此控制企业的经营权,进而有效地防止关键性技术的扩散,减少潜在 的技术竞争的威胁.5.有利于实现并购双方的优势互补.此外,对于相当一部分企业来 说,并购还能使之享受到减免税金,抬高股票价格等好处.因此,早在19世纪末,美国 企业就已广泛采用并购的方式扩大自身的竞争能力,当时席卷全国的托拉斯化浪潮 即是体现.在其后的近一个世纪中,美国先后经历了五次企业并购浪潮(参见表1.),每 次均对全球经济产生了深刻的影响,尤其是近年来的第五次兼并潮,更是对全球性的企 业并购起着推波助澜的作用.[1) 表1.美国经济史上的五次并购潮简况 时间(年)并购采取的主要方式规模后果 1889?——1904托拉斯式的横向兼被并购的企业约1.100余家大公司的规模扩大 并2800多家,涉及了4倍,控制了全国工业资本 资产约63亿美的4O. 元.2.引发全国性的反托拉斯浪 潮. 1915—1929纵向兼并被并购的企业约1.200家最大的非金融公司控 12000多家制了公司总资产的49,获得 公司收益的43. 2.美国经济由垄断趋向寡头垄 断. [1)资料主要来源:(美)阿瑟.林克,威廉.卡顿:《19oo年以来的美国史》,中国社会科学出 版社1983年版.(美)福克纳:《美国经济史》,商务印书馆1975年版.严军兴,王文钦主编:《中外公 司收购与兼并实务操作》,科学普及出版社1996年版. 8l《《lll《《li》} . 势爵≮ 美国企业并购中的反垄断法律制度205 时间(年)并购采取的主要方式规模后