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关于建设项目合同管理的讨论 青岛德衡律师事务所李鹏程 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称 《司法解释》)自2005年1月1日施行以来，不仅在司法审判实践中发挥了重要作用，而且被广 泛借鉴应用于建设工程合同缔约与履行的管理活动。正当人们把《司法解释》作为一面镜子， 反思应当如何完善项目合同内容、如何加强合同履行管理的时候，建设部和国家质监总局于 建没项目合同管理制度、规范建设项目合同管理活动，提供了正面的指引和参考。 然而，现代企业管理学说的蓬勃发展，引导企业越来越重视自身的组织结构调整、人力资 源配置以及企业文化建设等内部管理，从而减弱了人们对合同管理应当给予的重视程度。有 不少企业的高层领导认识不到合同本身的经济属性和经济功能，甚至认为合同的主要作用是 用来打官司。本文从合同的经济属性出发，借助建设项目合同的一些特殊性，重点讨论建设项 目合同管理的概念与特点、合同管理组织等非诉讼问题，以促使人们重视合同的经济功能，发 挥合同在经济活动(即非诉讼事务)中的作用。 一、合同的双重属性和双重功能 市场经济条件下，几乎所有的经济活动都是通过签订、履行合同进行和完成的，因此，正确 理解合同的属性和功能，是开展建设项目合同管理的思想认识基础。 根据我国《合同法》的定义，合同是平等主体之问设立、变更、终止民事权利义务的协议。 这一合同的法律定义强调了合同的法律属性，但掩盖了合同的经济属性。事实上，合同本身是 一种进行交易的工具，是当事人为完成某项交易所做出的具体安排或实施计划。 合同的法律属性强调合同的对立性(即分清责任)、结果性(即责任的承担不以过程为转 移)和确定性(即不得毁约和任意变更)，而合同的经济属性则强调合同的协调性(即双方相互 配合)、过程性(即具体的程序安排)和预定性(即允许根据实际需要调整)。合同的经济属性 是其促进交易、发展经济的本质属性，其法律属性是经济属性在上层建筑的反映，其作用是保 障经济属性发挥作用。 与合同的双重属性相对应，合同在功能方面也具有双重性，其经济功能包括交易功能、计 划功能；其法律功能包括约束功能、补法功能和诉讼功能。我们应当充分认识合同的法律功能 对合同经济功能的保障作用是有限的。主要表现在以下几个方面： (1)受人们对事物认识程度、预见能力的制约，受语言准确和详尽程度有限的制约，受事 物内外条件运动变化的影响，合同不可能绝对完善，或者说合同是绝对不完善的。 (2)合同的约束力来源于竞争性市场环境下的“触发战略”、社会道德准则和司法强制的 威胁，但因合同主体平等，合同在当事人之间没有直接的强制性。也就是说，在国家强制力介 关于建设项目合同管理的讨论255 入前，合同的约束是软性的和间接的。 (3)虽然合同可以约定违约责任，法律也设定了预期违约制度，但这些约定和制度往往以 违约行为甚至损害结果出现为要件，并需以充分的证据加以证明，所以，这些约定和制度对当 事人的履行意识、履行能力和履行过程偏差常常是无能为力的。 我们强调合同的经济属性，是为了倡导人们加强合作意识，重视过程安排和调整，合理分 配风险与责任，促进公平交易和顺利履行合同；我们指出合同法律功能的有限性，是为了提醒 人们加强合同管理制度、流程的研究与建设，弥补合同功能缺陷。 二、建设项目合同管理的概念与特点 建设项目合同管理的概念有狭义与广义之分。狭义的建设项目合同管理，是指对项目合 同的编制、签订、实施、变更、索赔和终止的管理活动(见《管理规范》第2．0．19条)；广义的建设 项目合同管理，是指以完成项目建设为目标，以合同关系为纽带，以合同约定为依据，进行计 划、组织、协调、控制、决策，整合、配置社会资源的管理活动。 狭义的概念是按照管理内容来定义的，着重于管理工作的具体内容和内部管理分工，以与 质量管理、进度管理、成本管理等相区别；广义的概念是按管理性质来定义的，着重于管理工作 的合同依据和外部资源配置，以区别于企业内部管理和生产管理。 从建设项目合同管理的广义概念出发，我们应当重视其具有以下主要特点： (1)是参与主体的多元化和建设单位的主导性。一个项目建设需要签订许多份合同，且 较为复杂的合同(如施工合同)又有多个主体参与合同履行，因此，建设项目的参与主体是多元 化的。但是，项目合同