完善我国上市公司监事任职的积极资格.doc

完善我国上市公司监事任职的积极资格 ●证券市场《经济师}2010年第9期 完善我国上市公司监事任职的积极资格 摘要:我国《公司法》没有规定监事任职 的积极资格(只是做了身份限制),致使实践中 出现了很多根本没有监督能力的人担任监 事,严重削弱了监事会的监督职能.不管是英 美法系的英国还是大陆法系的法国都通过立 法对监事的任职资格做出明确规定.我国《国 有企业监事会暂行条例》,《证券公司董事,监 事和高级管理人员任职资格监管办法》,《期 货公司董事,监事和高级管理人员任职资格管 理办法》等行政法规和部门规章对监事任职资 格的规定也为我们提供了启示.上市公司的 所有权和经营权分离最为彻底,并且规模巨 大,涉及众多利益主体.上市公司的经营管理 非常复杂,这就时司职监督的监事会提出了更 高的要求,非具有专业知识和经验的人士不能 胜任监事一职.我国应当通过法律对监事的 积极资格做出具体规定. 关键词:上市公司监事积极资格 中图分类号:F830.91文献标识码:A 文章编号:1004-4914(2010)09-086-03 在公司法理上,任职资格包括消极资格和 积极资格.积极资格即任职必须具备的奈件, 或者说,具备这些条件才可以选任为公司负责 人;消极资格即不得任职的条件和情形,或者 说,具备这些条件或情形就不能选任为公司 负责人. 一 ,我国关于监事任职资格的规定 1.积极资格.(1)《公司法》第一百一十八 务第2款规定:监事会应当包括股东代表和 适当比例的公司职工代表,其中职工代表的 比例不得低于三分之一,具体比例由公司章 程规定.(2)《上市公司章程指引》也规定监 事由股东代表和公司职工代表担任.公司职 工代表担任的监事不得少于监事人数的三分 之一.(3)上市公司治理准则(2I12年1月7 El证监发[20f)211号)第六十四条:监事应具有 法律,会计等方面的专业知识或工作经验.监 事会的人员和结构应确保监事会能够独立有 效地行使对董事,经理和其他高级管理人员 及公司财务的监督和检查. 2硝极资格.我国《公司法》第一百四十七 条第1款和第一百一十八条第2款对监事的 消极资格作了规定.有下列情形之一的,不得 担任公司的董事,监事,高级管理人员:(1)无 民事行为能力或者限制民事行为能力;(2)因 贪污,贿赂,侵占财产,挪用财产或者破坏社会 主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未 逾五年.或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期 满未逾五年;(3)担任破产清算的公司,企业的 董事或者厂长,经理,对该公司,企业的破产负 一 86一 ●郑子森 有个人责任的,自该公司,企业破产清算完结 之日起未逾三年;(4)担任因违法被吊销营业 执照,责令关闭的公司,企业的法定代表人,并 负有个人责任的,自该公司,企业被吊销营业 执照之日起未逾三年;(5)个人所负数额较大 的债务到期未清偿. 董事,高级管理人员不得兼任监事. 我国《公司法》对监事任职资格的有关规 定.几乎都属于消极资格的内容;对监事任职 的积极资格只是作了一般的身份限制.对监 事的国籍务件,年龄务件,专业知识,执业经 历未作明确规定.《上市公司治理准则》规 定了监事应具有法律,会计等方面的专业知 识或工作经验.该规定比较模糊,不够明确具 体.再者,《上市公司治理准则》属于部门规章, 效力层次较低. 二,现状:监事会不监事.监事素质低 上市公司财务造假现象被视为影响全球 经济发展的毒瘤,扰乱了证券市场的运行 秩序,严重损害投资者利益.美国资本市场有 以安然,环球电信,世通,施乐财务造假为代表 的丑闻事件.财务造假在我国股市频繁上演, 如东方电子,亿安科技,蓝田股份,银广夏,科 龙电器案件.蓄意的会计造假行为已经成为 社会的一种公害.经过股权分置改革,上市公 司控股股东在取得股票流通权后,可以直接从 二级市场股价变化获得巨额利益,而且国资部 门也把公司股价列为业绩考核的重要指标,由 此将增强其操控上市公司虚假披露的动机. 随着股权激励制度的实施.上市公司管理层 在二级市场巨大利益和业绩考核压力的驱使 下,有更强的造假冲动.股权激励的施行,在 绩效评价上无论采用会计评价法 (accounting—based)还是股价评价法 (stock—price—based),在激励手段上无论是支付 现金还是股票或者股票期权,都有共同的严重 缺陷…易诱发管理层操纵股价,虚构收入 与利润.某些公司管理层为了个人私利而在 财务数据上大动手脚,蓄意抬高公司股价以中 饱私囊. 根据《公司法》和《上市公司章程指引 (2006年修订)》的相关规定,监事会是我国上 市公司的监督机关,财务监督权是其重要的 一 项职权.监事会可以对公司的财务状况进 行检查,如查阅公司账簿和其它会计资料,核 对公司董事会提交股东大会的会计报告,营 业