缓刑适用中的数罪并罚问题探讨研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 缓刑适用中的数罪并罚问题探讨 孟庆华+ 在刑罚制度中，缓刑与数罪并罚是各自独立的两种不同制度。缓刑是指 对于被判处3年以下有期徒刑或拘役的犯罪分子判处刑罚，但在一定时间内 暂缓执行刑罚的制度；而数罪并罚则是指人民法院对于行为人在法定时间界 限内所犯数罪分别定罪量刑后，按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其 应执行的刑罚的制度。但是，缓刑与数罪并罚两者在适用过程中又往往会存 在交叉。单一适用缓刑或数罪并罚制度时可能不会出现问题，而在缓刑与数 罪并罚两者交叉适用时就可能会出现问题。 一、数罪并罚情况下能否适用缓刑问题 在刑法学界，关于数罪并罚情况下能否适用缓刑问题，主要有以下两种 认识观点： 第一，肯定说，认为在数罪并罚的条件下可以适用缓刑，二者并不排 斥，即只要犯罪人被数罪并罚后决定执行的刑罚符合适用缓刑的条件，且 同时符合其他适用缓刑的条件，就可以对犯罪人宣告缓刑。①“一般情况 下，一人犯数罪说明行为人具有较大的人身危险性，但这也不是绝对的。 比如，一个人犯两个过失罪，就可能比一个人犯一个故意罪，其人身危险 性要小。既然犯数罪的犯罪分子的人身危险性比犯一罪的可能要小，又有 什么理由不能对其适用缓刑呢?”②我国刑法并未限制对犯数罪者适用缓 刑。这是因为，犯罪的复杂性决定了一罪的情节未必就比数罪的情节轻， 数罪的情节未必就比一罪的情节重。此外，犯数罪者也可能具有较好的悔 罪表现，并非必然无悔罪表现或者悔罪表现一般。据此，将犯数罪者完全 排斥在“适用缓刑确实不致再危害社会”的范围之外，既缺乏事实基础又 无法律根据。③ 第二，否定说，认为在数罪并罚的条件下不应适用缓刑，一人犯有数罪， +北京化工大学文法学院副教授，法学博士，中国人民大学法学院博士后。 ①顾肖荣：《刑法中一罪与数罪问题》，学林出版社1986年版，第14l页。 ②游伟主编：《刑法改革与刑事司法新课题》，安徽人民出版社2000年版，第217—221页。 ③赵秉志主编：《中国刑法案例与学理研究》(刑法总则)，法律出版社2004年版，第534— 536页。 缓刑适用中的数罪并罚问题探讨 表明其社会危害性和人身危险性较大，不能轻信其不致再危害社会，故对被 适用数罪并罚的犯罪人不能宣告缓刑。① 在上述数罪并罚情况下能否适用缓刑的两种观点中，笔者赞成否定说的 看法，其主要理由在于以下方面： 1．不能依据数罪并罚的执行刑来决定是否适用缓刑。有学者认为：“数 罪并罚能否适用缓刑，必须以一定条件为标准。具体而言，必须是数罪的总 和刑期在3年以下时，才能考虑适用缓刑；如果仅仅是数罪并罚后决定执行 的刑期为3年以下，而数罪的总和刑期高于3年，则不能适用缓刑。其理由 是：数罪并罚中决定执行的刑期与缓刑制度中被判处的刑期是两个不同的概 念，不能混淆。”②笔者认为，即使“数罪的总和刑期在3年以下时”也不能 考虑适用缓刑，因为这是依据数罪并罚最后的执行刑来确定的。在数罪并罚 的情况下，不应依据执行刑而应依据宣告刑来决定是否适用缓刑。宣告刑在 一罪一罚中就是执行刑，但在数罪并罚中，宣告刑并不等于执行刑，必须要 依据宣告刑来决定执行刑。“根据刑法第72条的规定，对犯有数罪的犯罪分 子，适用有期徒刑缓刑，必须具备数刑中最高刑期在三年以下，决定执行的 刑期也在三年以下，而数罪又都具备缓刑的其他条件的，才可以适用缓刑。 如果数罪中有一个罪不宜判处缓刑而应判处实刑，或者数罪中有一罪的最高 刑期在三年以上，或者决定执行的刑期在三年以上，都不能适用缓刑。”③从 实践中来看，数罪刑罚同时被判处缓刑，并且数刑中最高刑期在3年以下， 才能适用缓刑，但这种情况几乎是难以做到的。 2．从缓刑的适用条件来看，除了被判处拘役、3年以下有期徒刑这个条 件以外，还应当同时具备适用缓刑确实不致再危害社会这个条件(当然还包 括非累犯条件)。在实践中，由于后一条件规定含糊，可操作性不强，有的 审判人员往往只考虑前一条件，认为只要刑期在3年以下，就可以适用缓刑。 这种认识是错误的。例如，某地人民法院对一起伪造火车票案件进行宣判， {k心， 被告人陈某犯伪造有价票证罪，判处有期徒刑2年零6个月；犯敲诈勒索罪， 判处有期徒刑1年；决定