论诚信原则向公法部门的扩张精选.pdf

论诚信原则向公法部门的扩张 徐国栋* 内容摘要：从20 世纪初开始，诚信原则逐步被吸收为公法的基本原则，具体的公法部门有宪 法、行政法、刑法、税法、刑事诉讼法、民事诉讼法、国际公法等。在这些公法部门中，既有客观 诚信，也有主观诚信。许多公法部门采用诚信原则的理论基础是社会契约论。当然，一些公法 内容本身就是保护诚信的。诚信原则成为公法的原则表明了统治关系的民主化。 关键词：诚信原则 公法 社会契约论 纵向的诚信 一、序 言 诚信原则产生于债法，最初是调整债务人行为的准则，后来被1907年的《瑞士民法典》提升为整 个私法的基本原则，诚信原则由此达到了其在民法中的最高位。它维持了这个位置不到20年，就走上 了法的一般原则的更高地位，逐渐向公法和私法的其他部门扩张，成为它们的基本原则。这是一个私 法原则渗透于公法的现象，富有意味，值得研究。所以，在西方世界诞生两部研究公法中的诚信原则 的专著，就不是什么奇怪的事情了。它们是瑞士学者Marcel Baumann 的《公法中的诚信的概念———最 高法律原则学说之研究》和法国学者Francois Picot 的《公法中的诚信》。前者的出版时间也可见证作为 〔1 〕 整体的公法 中的诚信原则在西方得到承认的时间，那就是20世纪50年代，其时，公私法之间的鸿沟 开始被用诚信原则的桥梁连结起来。 以下分述诚信原则向宪法、行政法、刑法、税法、刑事诉讼法、民事诉讼法、国际公法的扩张。 二、诚信原则向宪法的扩张 20世纪30年代开始，诚信原则开始向公法扩张，对此有如下判决、立法和学说可证。德国行政法 院1926年6月14 日的判决认为：“国家作为立法者以及法的监督者，若课以国民特别义务，于国民私法 关系，相互遵守诚实信用乃正当的要求；且国家对于个别国民在国家公法关系上，该诚实信用原则亦 *厦门大学法学院罗马法研究所教授，法学博士。 〔1〕这么说是因为民事诉讼法中的诚信原则确立得更早，1903年就产生了研究这一主题的德文专著。详见后文。 ·3 · 东方法学 2012 年第1 期 〔2 〕 是妥当的。” 德国帝国法院在一个1931年的判决中也说：“诚实信用的原则，对于一切法律界，且包 〔3 〕 含公法在内，皆得适用之。” 我国台湾地区“行政法院”1963年判字第345号判决认为：“私法规定表 现为一般法理者，应亦可适用于公法关系。依本院最近之见解，私法中之诚信公平原则，在公法上应 〔4 〕 有其类推适用。” 该“行政法院”1981年判字第975号判决更进一步，认为“私法中之诚信公平原则， 〔5 〕 在公法上当亦有其适用”。 相比于1963年的判决，这一判决抛弃了适用诚信原则于行政法的类推依 据。公法学者拉邦德亦谓：“诚实信用原则，一如其在私法之领域，可以支配公法之领域。苟无诚实与 善意，立宪制度似难推行。诚实与善意，为行使一切行政权（司法权、立法权亦同）之准则，同时亦为其 〔6 〕 界限。” 这里，拉邦德把诚信原则向公法的扩张具体化到对宪法的扩张了。最后，1991年的《哥伦比 亚宪法》第83条规定：“个人和公共当局的活动都必须符合诚信准则，前者在后者面前实施的一切行 〔7 〕 为，被推定为包含诚信。” 此条不仅把个人，而且把政府部门当做诚信主体，而且推定个人在政府面 前的一切活动皆为诚信，试图调和政府与人民间的关系。由此，诚信原则终于被写进宪法，不仅约束 个人，而且约束政府部门。意大利尽管没有把诚信原则写入宪法，但把诚信原则解释成宪法第2条规 〔8 〕