第二章 破产宣告 《破产法学》书稿.docVIP

第二章破产宣告 如果破产案件初始申请破产清算，没有和解或重整意图的，法院受理后也不必然直接宣告破产。在下列情形下可以延缓破产宣告： 1．未完成债权申报，或债务人财务状况尚不明确，未能确定具备破产事实的； 2．管理人不到位或未完成债务人财产接管，不利于对债务人财产保全和债权人利益保护的； 3．根据各种因素，如破产企业的性质、规模、职工人数、对社会影响等确定是否有挽救的希望和可能的； 4．债务人、利害关系人或政府向法院提出挽救意图的。 （三）不予宣告破产 破产原因是法律受理破产案件的依据。如果在破产案件受理后，破产宣告前，破产原因由于债务人或第三人的原因而消弭，就丧失了破产宣告的实质性要件，法院不得宣告债务人破产。根据破产法的规定，第三人为债务人提供了足额的担保或为债务人清偿了全部到期债务或者债务人已清偿全部到期债务的，法院应当裁定终结破产程序，并进行公告。 1．第三人担保或第三人履行。（1）第三人的范围。破产法对第三人的范围没有明确的限制性规定，因此企业或自然人都可以为债务人提供担保或履行清偿义务。这里需要注意的是根据我国担保法的规定，国家机关不得为保证人学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。第三章破产财产的与分配： 1．破产财产的接管和清理。人民法院作出破产宣告裁定后，如果管理人没有接管财产的，破产人应当向管理人移交破产财产，由管理人对破产财产进行清理和保管，并确定变价方案和破产财产采用拍卖方式变价的范围。破产财产变价方案获得债权人会议通过或者没有获得债权人会议通过由法院裁定确定的，管理人就开始着手拍卖工作。 2．拍卖委托。确定拍卖的破产财产，管理人就可以委托有资质的拍卖机构对破产财产进行拍卖。拍卖机构在接到管理人申请后，经审查认为符合相关条件的，接受委托，并与管理人签订委托拍卖合同。根据破产财产的性质（动产、不动产、无形资产）和价值，拍卖机构和管理人协商拍卖的具体办法。 3．公告与展示。公告的目的在于告知更多的竞买人参与竞买活动，最大限度的实现破产财产的价值，同时也避免暗箱操作。拍卖人应当于拍卖日七日前发布拍卖公告，公告的发布方式一般是在人民法院的公告栏内进行张贴，如果拍卖的是不动产的，在不动产所在地进行张贴，并通过新闻媒体进行广泛的发布。破产财产的拍卖，也涉及到债权人的利益，因此拍卖机构和管理人应当书面通知债权人和其他利害关系人到场。拍卖标的的展示为了更好使竞买人了解拍卖标的，因此法律规定拍卖标的的展示时间不得少于两日。 拍卖公告的内容一般应当包括拍卖的时间、地点。拍卖标的物的展示地点和时间。由于破产财产拍卖的特殊性，公告还应当介绍破产人的情况，拍卖标的物状况，例如购买时间、使用状况，有无设定担保等，另外对竞买人的条件以及办理竞买手续等事项也应当在公告中载明。 4．拍卖的实施。在上述准备工作就绪后，进入实质的拍卖程序阶段。（1）竞买人资格的审查。由于破产财产的特殊性，竞买人必须具备相应的购买能力和资格。另外，根据拍卖法的规定，委托人不得参与竞买，也不得委托他人代为竞买。因此作为破产财产拍卖的委托人的管理人不得参与竞买。法律还规定拍卖人及其工作人员不得以竞买人的身份参与自己组织的拍卖活动，并不得委托他人代为竞买。（2）缴付保证金。为了避免买受人竞价成功后拒绝签署确认书或嗣后未能如期支付价金，一般情况下要求竞买人按拍卖标的估价10%交纳保证金。一旦竞买成功，可以抵作价金，如果竞买不成功，如数退还保证金。如果买受人竞价成功后拒绝签署确认书或嗣后未能如期支付价金，可以从保证金中扣除违约金或其他损失。（3）组织拍卖。一般情况下由拍卖机构的专业拍卖师进行拍卖，债权人和管理人对整个拍卖过程进行监督。整个拍卖过程应当公开进行，并且应当制作拍卖笔录。拍卖笔录应当由拍卖师、记录人签名；拍卖成交的，还应当由买受人签名。 5．拍卖成交确认。拍卖成交后，买受人和拍卖人应当签署成交确认书，委托人和买受人按约定或法律规定向拍卖人支付佣金。如果没有拍卖成功，可以再次进行拍卖。 6．后续工作。拍卖成功后，拍卖标的需要依法办理证照变更、产权过户手续的，管理人、买受人应当持拍卖人出具的成交证明和有关材料，向有关行政管理机关办理手续。 （三）变卖。拍卖是破产财产变价的主要方式，但是并不是唯一的方式，破产法规定债权人会议可以决定采用其他方式对破产财产进行变价。破产财产的变卖就是管理人在对破产财产进行评估后，在适当的时机以合理的价格出售破产财产的行为。与拍卖相比，变卖方式更为灵活和简便，不受时间和地点的限制。但是同时变卖的方式不够公开透明，人为因素对价格的影响比较大。 四、破产财产变价方案的拟订和生效 （一）变价方案的拟订人。根据我国破产法的规定，变价方案的拟订由管理人承担。在债务人被宣告破产后，破产财产由管理人接管并进行清查和管理，因