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第十一章 公司法 第一节 公司法概述 一、各国关于公司法的立法体系 （一）法国法系 （二）德国法系 （三）英美法系 （四）日本公司法 二、公司的概念 公司，是以营利为目的依法组织登记成立的社团法人。 公司具有权利能力、行为能力和侵权能力。公司的能力受到其性质、法律和章程规定的公司目的的限制。 在德国公司法中，不存在所谓的越权理论。 为了防止股东滥用公司的形式逃避责任，美国法官创立了“揭开公司面纱”原则 。 第二节 公司的种类 一、大陆法上的公司 （一）无限公司 无限公司是指股东对公司债务负无限责任的公司。立法对无限公司内部关系和外部关系作了明确的划分。无限公司的特殊性也表现在公司终止上。 （二）两合公司 两合公司由两类股东构成：一类为无限责任股东，对公司债务承担无限连带责任；另一类为有限责任股东，对公司只承担一定出资义务。 （三）有限公司 有限公司，即有限责任公司，是指资本不分成等额股份，股东对公司债务承担有限责任的公司。 （四）股份公司 股份公司为一种具有法律人格，资本划分为股份，仅以公司财产为限对债权人负责的公司。作为法人，股份公司独立参加财产流通，取得权利，承担义务。 二、英美法上的公司 （一）普通合伙 大陆法系国家的无限公司在美国和英国称普通合伙。 合伙是指数人基于营利目的共同从事某项经营的关系。分摊盈亏是证明合伙人身份的有力证据，但在任何情况下，确定合伙关系都最终取决于当事人的意图。 每一合伙人都有权从事企业的日常管理，也有权担任合伙企业和另一合伙人的代理人。 （二）有限合伙 欧洲大陆的两合公司在英国和美国称有限合伙。有限合伙由两个以上的人组建，其中至少一人就公司的合同债务对债权人承担无限责任，另外至少一人以自己的出资额承担有限责任。 有限合伙中有权管理公司事务和对外代理公司的，只能是无限合伙人。 （三）私人公司或封闭公司 英国的有限公司称为私人公司。与公开公司相比，私人公司有不少优越性：它开始营业时无须领取营业执照，可只设一名董事，法律对经理资格要求比较宽松。 美国将有限公司称封闭公司。封闭公司的要件有：（1）限制公司股东数额。在美国，封闭公司股东不超过35人。（2）禁止企业实行股票的公开认购。（3）限制股票的自由转让。 （四）股份公司 在英国，作为独立主体出现的公司之一是股东的责任以出资的名义金额为限的股份公司。在美国，存在开放公司，其股份可以在市场上公开交易。法国、德国法律中的股份公司相当于英国的股份公司和美国的开放公司。 第三节 公司的设立 一、公司设立的原则 在股份公司的创办上，立法遵循放任主义。只要符合法定准则，即产生股份公司登记权。 在美国，甚至注册地点也可由当事人选择。但是，在不少国家中，创办外国公司或有外资参加的公司必须事先得到主管机关的许可，而且，在一些国家拒绝给予这种许可固然只限于法定场合，但在另一些国家则完全取决于行政机关的酌定。 二、公司设立的方式 （一） 创办阶段 1.发起人 2.公司章程 （二）筹集资本阶段 股份资本的形成方式有： （1）公众认购股份； （2）发起人认购股份。 （三）注册登记阶段 注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法为防止滥设公司及利用公司从事非法活动，都规定公司设立必须经过严格的审查程序。登记必须予以公布。 三、设立中公司的权利义务 依《法国商事公司法》第5条，如果公司成立后不承担以往的债务，则在公司成立阶段以公司名义进行活动的人视为对实施的行为负无限连带责任。 《德国股份法》第41条实际上也作了这种规定。但是，公司有权随时通过相应的合同来承担发起人所成立的行为的全部债务。 英国判例确定，在公司成立前以公司名义订立的合同对公司没有约束力，而只能约束订立合同的人，即使公司从成立前订立的合同中得到利益。公司如愿承担成立前订立的合同的义务，公司应当订立新合同。因此，实践中通常拟定一个协议书草案，指明公司为当事人，待公司成立后，公司就根据相应条款订立正式协议。 第四节 公司的资本 一、法定资本制 公司于成立时必须确定其资本总额，并载于公司章程。公司章程载明的公司资本总额在公司设立时必须全部由认股人认足，法律规定的股票面额必须得到支付，否则公司不得成立。 法定资本有时称作名义资本，是指股东缴纳的名义货币额。 法定资本制可以提高公司的信用，加强对债权人的保护，防止滥设公司以及公司设立中的欺诈行为。 二、授权资本制 美国和英国将资本分为： （1）名义资本，即公司有权发行股票的资本总额。应当注意，20世纪70年代以来，美国绝大多