关于目前查处侵犯商业秘密行为案件实施行政强制措施的思考.doc

关于目前查处侵犯商业秘密行为案件实施行政强制措施的思考 研讨问题：依据目前的法律法规，能否对侵犯商业秘密的财物等载体采取强制措施？或可以采用哪些有效手段控制涉嫌侵犯商业秘密的物品或证据？ 一、依据目前的法律法规，能否对侵犯商业秘密的财物等载体采取强制措施？ 答：依据目前的法律法规，工商部门不能对侵犯商业秘密的财物等载体采取强制措施。 理由：作为专门规制侵犯商业秘密行为的《中华人民共和国反不正当竞争法》并没有关于对侵犯商业秘密采取强制措施的规定。虽然96年通过的地方性法规《广东省实施中华人民共和国反不正当竞争法办法》第十六条规定，工商部门对于侵犯商业秘密的载体可以实施封存、扣留的行政强制措施；98年的总局规章《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第六条规定，工商部门可以对侵犯商业秘密的行为，实施责令停止销售的强制措施。 但是2012年1月1日《行政强制法》正式实施后，对行政强制措施的种类和设定进行了明确和规范，根据该法律规定，部门规章没有行政强制措施设定权，行政法规、地方性法规是有条件设定行政强制措施的，法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定；法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。结合上述《行政强制法》规定，总局规章《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》不得设定行政强制措施，另外在《中华人民共和国反不正当竞争法》没有行政强制措施规定的情况下，地方性法规《广东省实施中华人民共和国反不正当竞争法办法》不得设定行政强制措施。 因此在《广东省实施中华人民共和国反不正当竞争法办法》和《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》关于行政强制措施的规定尚没有被取消、修订或废止情况下，按照新法与旧法冲突，适用新法优于旧法原则，现时工商部门在查处侵犯商业秘密案件中，不应再适用上述《广东省实施中华人民共和国反不正当竞争法办法》和《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》关于行政强制措施的规定。 所以说，依据目前的法律法规，工商部门不能对侵犯商业秘密的财物等载体采取强制措施 二、可以采用哪些有效手段控制涉嫌侵犯商业秘密的物品或证据？ 答：针对侵犯商业秘密等反不正当竞争案件本身难以调查取证，特别是《行政强制法》实施后，该类案件不能查封、扣押涉嫌违法物品，办案难度加大的现状，从规范执法来讲，现时针对侵犯商业秘密案件涉嫌的物品或证据可采取以下有效手段或措施。 一是充分用好现场证据提取手段。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条规定，工商执法人员可以查询、复制与侵犯商业秘密有关的协议、帐册、单据、文件、记录、业务函电和其他资料。现场检查之时，执法人员应该穷尽上述措施，充分利用复制等手段提取相关侵犯商业秘密证据，通过当事人签名确认后，把相关证据固定下来。另外注重利用信息技术，对检查现场、涉嫌物品进行现场拍照、录像等方式进行证据保全。 二是合理实施先行登记保存措施。根据《行政处罚法》第三十七条第二款“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”和《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第三十二条“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，工商行政管理机关可以对与涉嫌违法行为有关的证据采取先行登记保存措施……”的规定，工商执法人员在现场检查时可以结合实际情况对涉嫌侵犯商业秘密的有关财物等证据进行先行登记保存，同时及时根据情况采取记录、复制、拍照、录像等证据保全措施，对于需要鉴定的，及时送交有关部门鉴定。特别注意，在实施先行登记保存措施后要应该尽量委托第三方代管或工商部门自行保管，以达到有关涉嫌物品脱离当事人和有效控制的目标。 三是善于发挥相关部门的强制手段。面对目前市场经济环境的复杂化，违法行为的多样化以及市场监管体系的规范化要求，工商部门需要进一步加强与公安、质检、知识产权监管等相关行政执法部门的横向联系。在涉嫌侵犯商业秘密案件中，不管在案源的交流方面，还是对违法行为的现场查处等方面都可以充分发挥部门联动执法的作用，充分地利用其它部门的执法强制手段对相关涉案物品予以查封、扣押，进行有效控制；就算其它部门无法定措施可以对涉案物品进行有效控制，但是通过联动执法，特别是联合公安部门的一起执法，能够对当事人施加威慑的压力，迫使当事人积极配合调查取证工作，也能达到办案的目标。 四是多种违法行为共存情形的处置。对于一些涉及侵犯商业秘密的多种违法行为的案件中，如果别的违法行为可以依据相关法律法规对涉案物品采取查封、扣押等的，工商执法人员可以先以涉嫌其他相关法律法规的条件实施强制措施，对涉案物品进行有效控制。例如，在涉嫌侵犯商业秘密和无照经营两种违