VIE监管规则的最新发展及影响分析.pdfVIP

上海证券交易所研究报告 2015No.82 VIE 监管规则的最新发展及影响分析 邢梅 易肸 资本市场研究所 2015 年6 月 请务必阅读正文之后的免责条款部分 内容提要 VIE 架构源于对法律监管的规避。自2000 年新浪通过VIE 架构 在美国上市后，搭建 VIE 架构几乎成为中国互联网企业境外上市的 必经之路。尽管 VIE 架构一直游走于中美监管层的边缘，但是不能 否认的是，VIE 架构的存在为中国互联网行业的起步与飞跃提供了大 量资金、技术方面的支持。时至今日，互联网行业已成为经济发展的 基础设施，中国也诞生了 BAT 这样的世界级互联网企业，有必要将 VIE 模式纳入监管。 2014 年以来，国家相关部委陆续出台了多项可能影响VIE 架构 的监管规则。本报告从VIE 存在的现实基础出发，评析了VIE 的法 律监管环境，结合《证券法》（修订草案）、《外国投资法》（征求意见 稿）等监管规则，探讨 VIE 架构的发展趋势。研究结论主要包括以 下几点： 一是，如果上述法案顺利通过，协议控制相对于股权控制的优势 将逐渐消失，在商业实践中将产生两种趋向：中国投资者可能选择维 持协议控制或者直接实施股权控制；外国投资者可能采用更加隐蔽的 协议控制，规避中国对外国投资的法律规制。 二是，“强化监管”让VIE 法律规避的空间越来越小，“扩大开 放”会从根本上动摇VIE 的存在基础。未来VIE 架构的功能可能主 要集中于规避外资产业准入制度。 三是，对于中国投资者不丧失控制地位的情形，外资通过 VIE - 1 - 架构进入国内限制类产业领域可以合法存在；对于中国投资者丧失控 制地位的情形，即使外资通过 VIE 架构进入国内限制类产业领域， 也将纳入商务部外资监管。 -2 - 目录 一、关于VIE 的解读 1 （一）VIE 的基本涵义 1 （二）VIE 的典型结构 2 （三）VIE 的实践发展 3 二、VIE 的现实基础与监管规则变化4 （一）外商投资产业指导目录（2015 ）对VIE 架构的影响 4 1.存在基础：规避外资产业准入限制 4 2.规则变化：放松对外资控股或参股的产业限制 4 3.影响分析：以互联网行业为例 5 （二）证券法的最新发展（2015 修订草案）对VIE 架构的影响 7 1.存在基础：规避境外上市申请核准 7 2.规则变化：将境外上市核准制改为备案制 8 3.影响分析：或导致在规避境外上市监管方面没有意义 ... 8 （三）国家外管局新规“37 号文”（2014 ）对VIE 架构的影响. 8 1.存在基础：规避外汇管理限制 8 2.规则变化：商务部的企业境外投资书规定为外汇登记必要文 件 9 3.影响分析：没有放宽对境外投资的监管 10 （四）外国投资法草案（2015 ）可能对VIE 架构的影响 10 -3 - 1.存在基础：规避股权控制的监管规定 10 2.规则变化：采用“实际控制”的外国投资者认定标准 .. 10 3.影响分析：外国投资者控制的VIE 企业适用外国投资法 11 三、VIE 架构的机遇与挑战12 （一）VIE 的未来走向存在争议 12 （二）VIE 架构企业的机遇与挑战 13 1.中国投资者控制的企业 13