作为纠纷解决机制的恢复性司法——以权力和功能为视角.pdfVIP

130 法学 作为纠纷解决机制的恢复性司法 ——以权力和功能为视角 冯 露 i [摘要]恢复性司法是刑事法学界的热门话题，但鲜有学者将其作为纠纷解决机制研究。恢复性司法 实质上是解决犯罪人和被害人之间因为犯罪引起的纠纷的过秽程序。通过对世界范围内恢复性司法 i 形式的考察发现，不同解纷主体解纷运作的权威性不同，执法机关调解是典型的权威模式，非执法机关 协商则趋向于协作模式。在对中国恢复性司法解纷运作进行分析的基础上进一步指出，现实语境下要 ： 拓展并协调各种作为纠纷解决机制的恢复性司法形式，可能的进路是在不同的刑事案件和不同的刑事 i诉讼阶段适用不同的解纷机制。 [关键词]恢复性司法；纠纷解决；权力；功能 ； 中图分类号：DF73 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2009)12珈130卅7 ：．．．．．．………．．．．．．．．．。．．．．．．．．．．…．．．．．．．．…．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．…．．．．．．．．．．．．……．．．．………．．．．．．．．．．．．……．．．．…．．．．．．．．…： 作者简介：冯露(1982一)，女，汉族，四川成都人，四川大学法学院诉讼法博士研究生，四川省犯罪防控研究中心 研究员，研究方向刑事诉讼法、司法制度。四川成都610064 恢复性司法是刑事法学界的热门话题，按 一、分析模型的建立：权威模式和协作模式 John Braithwaite先生的说法，它也是一个最不成熟 借用乌尔比安对公法和私法的划分，①可以把 的话题。关于恢复性司法的内涵，国际上接受程 纠纷分为公法纠纷和私法纠纷两种，涉及公共权 Marshall的定义，他将恢复 度较广的是学者Tony 力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关 性司法界定为“与某一特定的犯罪行为有利害关 系、强制关系的纠纷即为公法纠纷，而凡属个人利 系的各方会聚一起，共同解决如何处理犯罪后果 益、个人权利、自由选择、平权关系的纠纷即为私 及其对未来的影响的过程”。…2002年4月联合国 法纠纷。公法纠纷因为涉及到国家与个人、上级 预防犯罪和刑事司法委员会第十一届会议上通过 与下级等地位不平等的主体之间的关系，故而偏 的《关于在刑事事项中采用恢复性司法方案的基 爱权威式的纠纷解决机制，而私法纠纷因为发生 本原则》(以下简称《原则》)中对恢复性司法作了 在平等主体之间则更契合于协作式的解纷机制。 一个准官方定义，其表述是“恢复性程序系指通常 按照上述公法、私法纠纷的分类，恢复性司法 在调解人帮助下，受害人和罪犯及酌情包括受犯 解决犯罪行为引起的纠纷可归人哪一类呢?恢复 罪影响的任何其他个人或社区成员，共同积极参 性司法重点关注的是传统刑事法律所忽略的被害 与解决由犯罪造成的问题的程序”。由以上两个 人利益，对被害人给予心理抚慰和物质赔偿，实现 较为权威的定义可以看出，恢复性司法实质上是 犯罪人和被害人之间关系的恢复，同时犯罪行为 在承认国家权力有限性的前提下，以重建社会关