上市公司并购重组政策探究.docVIP

第三章 中国上市公司并购重组的政策研究 中国上市公司并购重组的政策突破 纵观中国上市公司并购重组政策的整体走向，其在调控技术上锁定于并购重组的主体，落实在实践中则体现了对自然人并购、外资并购、管理层收购的基本政策及其突破，中国上市公司并购重组的政策突破亦是并购重组制度变迁的具体体现。 一、从禁止到放开——自然人收购上市公司的政策突破 关于自然人是否具有上市公司收购主体的资格问题，施行的《股票条例》与目前实施的《证券法》的规定有所不同。根据《股票条例》第46条规定，任何个人不得持有一家上市公司以上的发行在外的普通股(即A股)。外国和中国香港、澳门、台湾地区的个人持有公司发行的人民币特种股票(指境内上市外资股，即B股)和在境外发行的股票指H股、N股等境外上市外资股，虽然不受此数额限制，但他们不能购买A股，因而难以成为A股上市公司的控股股东。所以，按照原有的规定，实际上任何自然人都被拒之门外，无法成为上市公司的收购主体，只有法人才能具备收购主体的资格。而《证券法》则明确规定，上市公司收购的主体是投资者，也就是说，不论是法人还是自然人，都可以具备收购主体的资格，都应享有同等的投资选择权。这就取消了对自然人不得作为收购主体的不合理限制，意味着上市公司收购主体的大门开始向自然人敞开，使得个人收购上市公司成为一种可能。这不但可以促使上市公司控股股东身份日趋多样化，符合市场经济的公平竞争原则，而且随着收购主体范围的逐步扩大，可以吸引更多的有经济实力的实体进入证券市场，从而促使二级市场上的收购活动更加活跃。北旅汽车案1995年7月日本五十铃和伊藤忠以协议的方式一次性购买北京旅行车股份有限公司600855）（现更名为北京航天长峰股份有限公司非国有法人股4002万股占公司总股本的25%北旅汽车案，出于对国有资产流失的担心，1995年9月，国务院办公厅转发了《国务院证券委员会关于暂停上市公司国家股和法人股转让给外商请示的通知》（48号文），规定在国家有关上市公司国家股和法人股管理办法颁布之前，任何单位一律不准向外商转让上市公司的国家股和法人股。这是我国首次正式对外资并购的有关问题出专门规定，外资并购因此进入长达6年的低潮期。2001年11月1998年外经贸委颁布的明确规定外商1999年的《证券法》专章规定了上市公司收购内容但是48号文的限制并未解除2001年11月5日，外经贸部和证监会联合颁布了《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》，允许外资非投资性公司如产业资本、商业资本通过受让非流通股的形式收购国内上市公司股权。中国人民银行、财政部等有关部门也相继发布了《关于外商投资企业合并与分立的决定》、《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组和处置的暂行规定》、《指导外商投资方向规定》、《外商投资产业指导目录》、《外资参股证券公司的设立规则》和《外资参股基金管理公司的设立规则》等一系列法规规章。这些规定虽然大多并不直接适用于上市公司并购，但是对规范外资间接并购上市公司仍然具有重要意义。在这些规定的推动下，外资并购重新开始活跃起来。不过由于48号文的影响，这段时间里的并购案例一般以间接并购为主，少数涉及到国有股法人股转让的，也多经过一定的特批程序。2002年下半年起，有关部门在很短时间内出台了一系列与外资并购相关的法规规章。月中国证监会颁布《收购办法》与《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》，对上市公司收购程序和信息披露问题进行了详细的规定。由于在收购主体和收购方式上没有特别限制，两个办法被认为已搭建起外资并购上市公司的程序框架；《通知》直接对外资并购中最为敏感和关键的国有股法人股向外商转让的问题出规定，允许外资以支付自由兑换货币和参与公开竞价的方式受让国有股法人股，并规定了相对严格的产业政策、国有股权和外汇管理等方面的审批程序。这一通知被广泛认为是向外资开放上市公司并购市场的正式宣言。在《通知》之后，2002年11月日中国证监会又很快推出《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》，2002年11月8日原国家经贸委、财政部、工商总局和国家外汇管理局联合发布《利用外资改组国有企业暂行规定》前者向外资开放了A股的直接收购市场，并规定了详细的外汇管理程序和严格的持股比例限制，后者规定了国有企业(金融企业和上市公司除外)向外资转让国有产权、股权、债权和资产，或者接受外资增资，改组为外商投资企业的有关政策对外资通过改组国有企业间接并购上市公司的某些问题出规定；2002年12月外经贸部、税务总局、工商行政管理总局和外汇管理局联合发布的《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》则明确规定外资并购符合一定持股比例的应享受外商投资企业待遇。2003年3月7日原外经贸部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理总局联合发布《外国投资者并