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第六讲 刑事审前控辩平等的制衡与分权:辩护准备比较 重点:审前辩护方的各种防御性权利的一般模式 一、辩护概述 辩护:反驳控诉的行为。 辩护权:对辩护行为的法律认可。 辩护制度:为保障辩护权设立的程序与组织制度的总称。程序制度的核心是保障性的,主要表现为针对控诉的一系列授权及其相关程序设置。 辩护制度:第一,有利于司法实体公正。第二,是实现程序公正的关键措施。刑事诉讼的历史就是辩护权不断扩展的历史。第三,是司法民主的重要体现。第四,负价值:减缓了控制犯罪的效率,甚至放纵犯罪。 【资料】辩护制度的沿革 刑事辩护制度是伴随着弹劾式诉讼产生的,可追溯至公元前6世纪古希腊的雅典。古希腊诉讼的形式主要表现为弹劾式诉讼,在许多情形下,当事人之间的辩论过程也就是被告方进行辩护的过程。当事人可以通过辩论自己行使辩护权,也可以放弃辩护权进行自认,辩论还可以委托他人进行。另外,雅典的法律中对辩论的内容、时间、地点等问题也有若干规定。当然,这种辩论制度并不是现代意义上的刑事辩护制度,只是刑事辩护制度的萌芽状态。 真正意义上的刑事辩护制度是从古罗马时期出现职业辩护人开始的。 当时的弹劾式诉讼中,法官居中裁判,被告人与原告人诉讼地位平等,被告人拥有辩护权,还可以请精通辩术的“辩护士”(即早期的律师)为自己辩护。 法官居中裁判,辩护权的存在以及代言人、辩护人等的出现标志着早期刑事辩护制度已基本形成。公元1世纪,罗马进入帝国时期以后,原来实行的诉讼代理和辩论原则,逐渐发展成为律师辩护制度。及至中世纪的封建制社会,欧洲大陆普遍实行纠问式诉讼。在这种纠问式诉讼中,控诉、辩护和审判三种诉讼职能的区分不复存在,控诉职能与审判职能由同一司法机构承担,辩论程序被取消,辩护职能萎缩,乃至于消亡。在此期间,只有英国的刑事辩护制度被保存下来并得以发展。英国当时的法律辩护人,是指协助当事人进行和完成法庭诉讼活动的人,并且由最初的当事人的亲朋好友为其辩护一直发展到聘用法律专家进行法庭辩护,辩护人日益职业化。尤其是从爱德华一世时起,职业法官开始从优秀的职业辩护律师中选拔并延续成为一条不成文的习惯法原则。 18世纪以后,封建社会控辩不平等的纠问式诉讼被废除,随着孟德斯鸠、伏尔泰等启蒙思想家提出资产阶级人权、自由、民主、公平、正义、平等的思想,权利意识渗透到西方各国的法律中,刑事辩护制度也随之得以复兴和发展。1789年法国《人权宣言》第9条规定的无罪推定原则,奠定了现代刑事诉讼的基石,从而为刑事辩护制度的确立提供了根据。1808年法国刑事诉讼法典确立了被告人享有辩护权的刑事诉讼原则;英国1836年国王颁令,不论任何案件的预审和审判,被告都享有辩护权;美国1791年的宪法修正案第6条规定被告人享有“与对方证人对质”和“受辩护人辩护之助”的权利。 当今世界,无论是大陆法系国家的职权主义刑事诉讼模式还是英美法系国家的当事人主义刑事诉讼模式,都把辩护权规定为被告人的首要权利,并且建立了相对完备的刑事辩护制度。 刑事辩护权的保障一直受到国际社会的普遍关注和重视。1948年12月10日联合国大会通过的由人权委员会起草的《世界人权宣言》第11条规定:“凡受刑事指控者,在未经获得辩护上所需的一切保证的公开审判而依法证实有罪以前,有权被视为无罪。”1966年联合国《公民权利和政治权利国际公约》第14条第3项规定:“对判定对他提出的任何刑事指控时,人人完全平等地有资格享受以下的最低限度的保证:(丁)出席受审并亲自替自己辩护或经由他自己所选择的法律援助进行辩护;如果他没有法律援助,要通知他享有这种权利;在司法利益有此需要的案件中,为他指定法律援助,而在他没有足够能力偿付法律援助的案件中,不要他自己付费。”为了保证被告人能够进行切实有效的辩护,《公约》还规定:“(己)如他不懂或不会说法庭上所用的语言,能免费获得译员的援助。”另外,1990年在古巴首都哈瓦那通过的《关于律师作用的基本原则》第1条明确规定:所有的人都有权请求由其选择的一名律师协助保护和确立其权利并在刑事诉讼的各个阶段为其辩护。 二、辩护程序制度的一般模式 (一)基本权利体系的构建 1、原则:以实现控辩平衡为标准。 2、权利体系 第一,举证责任的免除。无罪推定、沉默权。 第二,审前对抗控诉权:单独会见、讯问在场、调查取证等 第三,审判对抗控诉权:反驳权、机会均等权、上诉权等。 【资料】辩护权的学理分类观点介绍 第一,按照辩护权的功能和作用,可以将辩护权分为反驳性辩论权、准备性辩论权和防御性辩论权。 反驳性辩论权是指反驳控方的指控的辩护权,主要包括质疑反驳辩论权、沉默权、上诉权;准备性辩论权是辩方在刑事诉讼的过程中,为辩护权的有效行使而享有的进行必要准备的权利,主要包括知情权、自由选定辩护人权、阅卷权、
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