医疗纠纷代理词.docVIP

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医疗纠纷代理词

代 理 词 审判长、审判员: ?????受原告的委托,由我做为原告在本案的诉讼代理人。接受委托后,经过庭前调查、查阅相关资料及参加今天的庭审,对本案已经有了一个较为全面的认识,现发表代理意见如下: 本案原告在被告医院接受治疗,双方已形成了事实上的医疗服务关系。被告享有收取医疗费的权利,负有及时、正确地依照医疗规程为患者进行医疗服务的义务;原告享有及时、正确得到医疗服务的权利,负有支付医疗费的义务。根据权利义务相对等原则,被告在实际对患者提供医疗服务中应严格遵守医疗规范,按照医疗行业公认的业务水准和谨慎态度,采取最为合理的医疗措施,以达到最佳的治疗效果。但由于被告在诊疗过程中,未能达到谨慎的专业注意程度,尽到应有的专业注意义务,出现了技术上的失误,造成原告人身损害后果,存在因果关系和医疗过错,其行为符合民事侵权责任构成要件,依法应当承担民事赔偿责任。 一、关于被告是否存在医疗过错及医疗行为与原告的人身损害之间有无因果关系的问题。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定:“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害后果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。 本条规定包含着两层意思,一是因医疗纠纷引发的侵权案件,实行举证责任倒置的原则;二是医疗机构的举证责任分两部分构成,一部分是要证明医疗行为与损害结果之间不存在因果关系,另一部分要证明医疗机构不存在过错。医疗机构只有同时举证证明其行为与损害结果不存在因果关系,且又不存在过错的前提下,才能免除自己的责任。如果医疗机构只证明了其中的部分而另一部分未得到有效证据证明,那么,就应当推定被告的行为有过错而需承担责任。而本案中,从被告提交的所有证据材料来看,手术治疗不当所致。 更重要的是,鉴定结论证明了其医疗行为,因此,被告对自己过错承担 上述结论,由具有法定鉴定资质的司法鉴定机构依法作出,程序客观公正,结论科学合理,具有极强的证明效力。 二关于被告的答辩意见 从法律上说,患者交纳了住院治疗押金且办理了入院手续,医患之间即建立了医疗服务合同关系。患者住院期间外出医方应履行的义务一是保障患方知情权。向患者或其全面告知病情,由判断是否可以外出。根据《执业医师法》与《侵权责任法》相关规定,在医疗活动中,医疗机构及其医务人员应当将患者的病情、医疗措施、医疗风险等如实告知患者,及时解答其咨询,但是应当避免对患者产生不利后果。因此,医方负有如实向患方介绍病情的法定义务,并与患方共同商定是否可以外出。   二是尽善意提醒义务。一旦患者外出,对于完全行为能力患者,应及时与其指定的委托代理人或其家属联系;无民事行为能力或限制行为能力患者,应当通知其指定的委托代理人或其家属且由他们陪同外出;患者没有法定监护人的,应及时联系有关部门。同时,医方应详细交代外出期间的注意事项 (二)、关于参与度的问题 《侵权责任法》施行后只需要进行“医疗是否存在过错鉴定” 1、《侵权责任法》施行后只需要进行“医疗是否存在过错鉴定”,无须进行“医疗过错参与度”鉴定 《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。” 2、“过错参与度鉴定”缘于《医疗事故处理条例》的规定 《医疗事故处理条例》第四十九条规定“医疗事故赔偿,应当考虑下列因素,确定具体赔偿数额:(一)医疗事故等级;(二)医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度;(三)医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系。不属于医疗事故的,医疗机构不承担赔偿责任。” 而依据我国《立法法》的规定,《医疗事故处理条例》作为行政法规,它无权规定人民法院对医疗事故赔偿责任的审判工作。同时《医疗事故处理条例》有关医疗事故损害赔偿规定注重医疗事故的行政处理与监督,属医疗行政部门处理医疗事故的行政程序规范。虽然也规定医疗机构因医疗事故而应承担的相应的民事损害赔偿责任,但这种规范不属于民事实体法规范,而属行政法律规范。 3、“过错参与度鉴定”不合情、不合理 《侵权责任法》第五十四条规定的是只要医院有过错,医院就应当全部赔偿。 “过错参与度”的提法本身就不和情理。因为,病人因得病、受伤等需要治疗本身没有错。尽管在做手术时需要由病人及其亲属的签字才能进行,但病人及其亲属的签字并不能免除医院过错医疗的责任。因为,病人和病人的亲属是不懂得医疗技术的,是否有病人亲属的签字,医院都应当按照《医疗护理技术操作常规》等的规定进行手术和治疗。 如果认可“过错参与度存在”是对认真负责的医院和医生的不公平,更是对病人的不公平。因为,如果病人遇到的是负责人的医院和医生,没有医疗过错,就不会给病人造成损害。而医院有过错了,给病人造成伤害了,还要与病人的疾病划分参与度,就等于说“病人得病存在错误”。这不可笑吗? 4

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