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2017司法考试《刑法》基础巩固26 2017司考刑法基础：紧急避险。 　　（一）概念：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害小利益、保护大利益的行为。 　　注意，既可以是为了保护自己的利益，也可以是为了保护他人的利益。正当防卫也是如此。 　　（二）成立要件。紧急避险是采用损害一种合法利益保护另一种合法利益，这与正当防卫通过损害不法侵害人的利益来保护合法利益有着原则性的区别，因而适用条件更加严格。必须符合以下七项条件： 　　1.有危险存在。危险的来源可能包括：人的行为、自然灾害、动物的袭击、饥饿或生理疾患。 　　2.危险正在发生。 　　3.必须具有避险意识：为了保护合法利益。 　　4.在迫不得已的情况下才能实施。这是紧急避险的特有要求。 　　5.对象是针对第三者。这是与正当防卫的一个重要不同之处。 6.不得超过必要的限度。损害小利益，保护大利益。 　　生命健康权的价值大于财产权的价值，生命的价值大于健康的价值，重伤涉及的价值大于轻伤的价值。 　　7.避免本人危险时不适用于职务上业务上有特定要求的人。 　　例如，消防人员不能为防止烧伤而逃跑；警察在面临罪犯的袭击时不能为了保护自己的利益而紧急避险。 　　（09年）4.甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的？（B） 　　A.属于正当防卫 B.属于紧急避险 C.构成抢夺罪 D.构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪 2017司法考试《刑法》基础巩固27 2017司考刑法基础：被害人承诺。 　　被害人承诺：损害被害人利益的行为如果得到了被害人的承诺，通常排除犯罪性。 　　（一）适用范围：被害人承诺通常排除犯罪性，但有些犯罪被害人承诺不排除犯罪性，如故意杀人罪、拐卖妇女儿童罪。故意伤害罪被害人承诺是否排除犯罪性理论上存在不同的看法：一种观点认为无论是轻伤还是重伤，被害人承诺一律排除犯罪性；另一种观点认为应当分两种情况：轻伤被害人承诺排除犯性，重伤被害人承诺不排除犯罪性，因为重伤很容易造成死亡。司法考试坚持前一观点，即无论是轻伤还是重伤，被害人承诺都排除犯罪性，因而建议大家按照这一观点掌握。 　　（12年）16.下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？（D） 　　D.黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头 　　（二）成立要件： 　　1.承诺者对被侵害的法益必须有处分权限。 　　换言之，承诺者只能承诺处分自己的权益，不能承诺处分国家、集体、他人的权益。 　　2.承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。 　　承诺者必须是成年的、精神正常的人。 　　3.承诺必须出于被害人的真实意志。 　　戏言的承诺、因受强迫、欺骗作出的承诺无效。如假冒妇女的丈夫发生性关系构成强奸罪。 　　4.必须存在现实的承诺。 　　也就是说，必须被害人进行了承诺。虽然被害人没有承诺，但如果被害人知道后显然会承诺的，视为被害人进行了承诺，此为推定的承诺。如为协助被害人救火闯入被害人住宅。 　　5.承诺的时间必须在结果发生之前。 　　事后承诺不影响行为构成犯罪，否则国家追诉权会受到被害人左右。 　　6.承诺为必须为行为人所了解。 　　否则可能构成犯罪，但属未遂。 　　例如，甲以为被害人熟睡，于是实施奸淫行为，实际上被害妇女并未熟睡，但由于暗恋甲已久而没有声张，甲的行为构成强奸罪（未遂） 　　7.经承诺实施的行为不得超越承诺的范围。 　　（11年）8.经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：（D） 　　①被害人对被侵害的_____具有处分权限 　　②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力 　　③承诺出于被害人的_____意志 　　④被害人必须有_____的承诺 　　下列哪一选项与题干空格内容相匹配？ 　　A.法益——事项——现实——真实 B.事项——法益——现实——真实 　　C.事项——法益——真实——现实 D.法益——事项——真实——现实 　　（08年）5.关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？（D） 　　A.儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪 　　B.在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪 　　C.孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪 D.李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪 2017司法考试