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海外上市政策与操作实务研究 战略发展部 2011年3月 一、政策研究 一、政策研究-75号文解读 　 2005年10月23日，国家外汇管理局发布了《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(汇发【2005】75号)。 75号文明确允许了境内居民(包括法人和自然人)可以特殊目的公司的形式设立境外融资平台，通过反向并购、股权置换、可转债等资本运作方式在国际资本市场上从事各类股权融资活动，合法地利用境外融资满足企业发展的资金需要。 75号文解读 75号文以更具操作性的方式将通过特殊目的公司进行的跨境资本流动纳入监管范围。根据这份文件，境内居民设立/控制境外特殊目的公司、将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司、进行境外股权融资、返程投资、特殊目的公司内部发生重大资本变更事项等各个环节都必须进行登记，从而能够纳入监管，所需文件、办事程序比较明确。 “境内居民”的概念在此得到了明晰，有关当事人仍然不能通过转换为外籍身份而规避监管。 “75号文”允许境内居民通过特殊目的公司完成境外融资后，根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用计划，调回应在境内安排使用的资金。境内居民从特殊目的公司所得利润、红利等收入180天内调回境内。通过特殊目的公司进行的境外投资资本流动管理政策得到了适度放宽。 75号令出台前后政策对比 10号令解读--适用范围 由商务部等六部委联合制定的“2006年第10号文”——《关于外国投资者并购境内企业的规定》，根据第二条之规定，10号令适用范围仅限于如下情形的股权并购和资产并购： 1、股权并购情形：(1)指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下简称“境内公司”)股东的股权;(2)指外国投资者认购境内公司增资使该境内公司变更设立为外商投资企业。 2、资产并购情形：(1)外国投资者先在中国境内设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产;(2)外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。 10号令涉及的政府职能部门 10号令对海外上市的“不利”影响 对于10号令的合法的解决方案 如果企业想采用其它的方法合法变通避开10号令，以较快的方式在美国纳斯达克上市，我们可以采用其它的方式进行操作：外资直接用现金收购中国企业方注册资本金的方式给予解决。(10号令中只涉及到使用股权交换的形式进行海外上市，没有规定以现金收购的方法)。 二、海外上市架构搭建 二、海外上市架构搭建 根据中国法律规定，国内企业海外上市有两种路径： 一是国内公司直接到境外上市，根据登陆交易所的不同，相应成为H股公司、S股公司、N股公司； 二是以红筹模式在海外证券市场上市。 一般架构 标准“红筹构架” “协议控制”模式的由来 “协议控制”模式也被称为“新浪模式”，缘于该模式在新浪网境外红筹上市时首开先河。当时，新浪网也打算采用普通的红筹模式上市，即：实际控制人在境外设立离岸公司，然后实际控制人通过离岸公司，反向收购境内的经营实体公司，从而将境内权益转移至境外，之后再由境外离岸公司申请在境外某证券交易所上市。 但是，由于互联网业务（即电信增值业务）是禁止外资进入的，因而离岸公司（被视作外资方）将无法收购境内的经营实体。正是在这种背景之下，律师设计出了“协议控制”模式，即：境外离岸公司不直接收购境内经营实体，而是在境内投资设立一家外商独资企业，为国内经营实体企业提供垄断性咨询、管理和等服务，国内经营实体企业将其所有净利润，以“服务费”的方式支付给外商独资企业；同时，该外商独资企业还应通过合同，取得对境内企业全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权。 后来这种模式被众多境外上市的国内互联网企业所复制，继而这种模式进一步扩大至出版、教育等“外资禁入”行业企业的境外上市。 离岸公司—地点选择 ??? 境内红筹架构上市主体几乎全部在开曼群岛设立，原因有如下几点：??? 第一、香港在以前只接受四地的注册公司上市，分别为香港、百慕大、开曼和中国。中国是属于直接发H股而不是红筹上市，而香港公司的监管又相对严格，所以很多企业选择了开曼群岛。??? 第二、美国只接受开曼群岛注册的上市公司，因此如果拟以红筹架构在美国上市，那么拟上市主体一定要在开曼设立。 离岸公司—BVI公司 ??? 第一、境内企业境外上市主要有两种途径，一来是直接境外发行外资股，二来就是通过红筹架构的模式。前者的上市途径不仅要满足所谓的“四、五、六”条件【净资产不少于4亿元人民币、过去一年税后利润不少于6,000万元人民币、集资额不少于5,000万美元】，仍需满足海外上市地的证券管理部门的有关企业上市的规定。通过这