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公平与效率视角下的股东优先购买权 　　[摘 要] 股东优先购买权制度是在市场经济的大背景下，在公司法律制度不断完善的前提下发展起来的一项制度。该制度有助于维护有限责任公司的人合性，保护公司股东的正当权利。我国公司法引入这项制度，在确保交易安全、维持经营秩序等方面起到了积极作用。但也应该看到，作为一项新制度，在立法设计等方面尚有不尽完善之处，并带来实践中的困惑。这就需要从公平与效率的视角出发，明确法律原则、法律性质、法律规则等，以对该项制度加以完善。 　　[关键词] 股权转让；优先购买权；公平；效率 　　[中图分类号] D922.291.91 [文献标识码] A [文章编号] 1006-5024(2008)08-0176-03 　　[作者简介] 严瑾丽，华东政法大学法律学院本科生，研究方向为民商法学。(上海 200042) 　　 　　一、建立健全股东优先购买权制度的价值分析与基本原则 　　股东优先购买权，是指股权出让人以外的股东，享有在同等条件下优先购买转让的股权的权利。该制度由传统民法中的优先购买权制度衍生而来，但在立法宗旨、权力来源、救济方式等诸多方面与民法中的优先购买权不完全相同。对于民法中优先购买权的法律性质，理论界存有多种提法，代表性的观点主要有法定先买权、附条件的形成权、期待权等。这些学说从不同角度对先买权的性质进行了分析，由此得出的结论并不矛盾，股东优先购买权具有多面性质。基于权利的法定性，未经股东同意，不得以公司章程或股东会多数决原则对股东优先购买权予以限制或者剥夺。同时，优先购买权仅依一方的意思表示，形成以义务人和第三人买卖合同同样条件为内容的合同，无须义务人的承诺。不过，此项权利附前提条件，待义务人出卖标的物与第三人时，才能行使。因此，该优先购买权仅是一种潜在的可能性，只有当股权转让条件成熟时，优先权股东才能实际行使这一权力。 　　股东优先购买制度作为公司法律制度的一部分，同样是市场经济发展到一定阶段的产物，其产生无疑是为了适应市场经济发展的客观需要。因此，股东优先购买制度只有放在市场经济制度、公司法律制度这两大参照系下进行考量后才有价值。在市??经济的背景下，法律要解决的主要问题是：如何通过制定法律与创建制度，稳定当事人进行交易的预期，提高交易效率，降低交易成本。法律还需要建立激励制度，提高当事人参与市场活动的积极性。公平与效率的对抗平衡，成了相对领域立法的基本出发点，有限责任公司股权转让优先购买权问题也不例外。 　　有限责任公司股权转让之优先购买权问题，应遵行以下原则：1.维护有限责任公司内部信赖关系。有限责任公司兼具“资合性”和“人合性”，比较重视股东之间的信任和合作关系。为尽量维护公司股东的稳定，保证公司经营的延续性，对于公司股东向股东以外的其他人转让出资，在保证股权自由转让的基础上，各国公司法均对有限责任公司的股份转让作出限制。维护有限责任公司的内部信赖关系，应当是第一位原则。2.尊重股份自由转让，防止过度受限。股份自由转让作为现代公司法中的一项基本原则，成为了现代企业的标志之一。任何转让限制，都只不过是这一原则的例外而已。股权作为股东个人因投资而产生的一种财产权利，应当得到自由转让的保护。这不仅是意思自治的要求，也是社会资源优化配置的要求。股东的进入与退出虽要受到一定的法律和公司章程的约束，但是“禁止转让”或“禁止自由转让”都是不合理的现象。如果有限责任公司的股份只能进行内部转让，则股份就失去了其自由流动性，不利于有限责任公司的进一步发展，有悖社会公平与效率。3.适度保障交易安全，寻求公平与效率的平衡。优先购买权制度，主要着眼于保护公司的内部关系，但是该种偏向性的保护并不代表着我们可以放弃对于外部关系和社会利益的保护。不同的当事人对权利的不同估价是权利发生交易的源泉。然而，所有的制度和规则(包括法律)在履行中都会给当事人或行为者带来收益和成本，因此，界定明确的权力，有助于交易从而有利于实现效率。从保护交易、保护公共经济秩序的角度出发，笔者认为，股东优先购买权在保护其他股东有限购买权的同时，也要平衡出让人和第三人的利益，适度保障交易安全。 　　 　　二、我国股东优先购买权制度的现状及缺失 　　我国1994年公司法第35条第3款在立法上确立了股东优先购买权，并限定适用于有限责任公司。2005年新修订的公司法第72条第3款继承了原规定，并增加多个股东主张该权利时的处理方式，同时第73条增加法院强制执行时股东优先购买权的行使方式。但整体而言相关规定尚有欠缺之处，给实际操作带来了困难和争议，不利于公平与效率的实现。 　　新公司法第73条第1款规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。”股东之间的转让，只要不存在违法交易问题，可以不经公司同意或者股东会同意，股东