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竞业禁止合同应注意问题 　　为了保护用人单位的合法权益不受侵害，保证用人单位的商业秘密不被泄漏和不被不正当的利用，我国劳动法第二十二条规定：劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。也就是说，用人单位可以根据本单位的意愿和劳动者签订竞业禁止条款。合同签订的时间可以是在劳动关系建立之时，即雇主与雇员签订劳动合同之时，作为劳动合同的一部分存在，或者作为独立的保密协议中的特种条款存在。这种竞业禁止合同要规定的是雇员在职期间、离退休之后不得有规定的与雇主竞争行为。合同签订的时间也可以是劳动关系结束之时，即雇主与雇员结束雇佣合同之时，这时竞业避止条款存在于劳动合同后的保密协议之中，规定的是雇员在离职之后不得有规定的与雇主竞争的行为。由于劳动法立法主旨倾向于劳动者这个弱势群体，为了保护劳动者合法的就业权利和职业???择权，在其配套法律中又做出了一些具体规定。所以，我们在履行劳动合同的竞业禁止条款时应注意以下问题。 　　 　　一、竞业禁止条款保护对象问题 　　 　　签订竞业禁止条款毫无疑问保护的对象是用人单位的商业秘密，但什么是用人单位的商业秘密，在我国法律上有着明确的界定。1993年9月2日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过《反不正当竞争法》第十条第三款规定：“本规定所称商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”根据上述规定，商业秘密包括两部分，即技术秘密和经营秘密。1998年12月3日国家工商行政管理局令第86号修订的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（以下简称规定）对商业秘密进一步做出具体说明。我们根据这两个文件可以得知商业秘密的构成要件及具体包含的内容： 　　（一）商业秘密的构成要件。1、秘密性。《规定》明确指出：不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。凡是已经为公众所周知，或公用的通用技术和经营方法，都不属于商业秘密的范畴。2、有用性。《规定》明确指出：能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。3、行为性。《规定》明确指出：权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。作为商业秘密要得到法律的保护，防止商业秘密的外泄，避免被他人知悉或被盗用，必然会采取一定的措施，使他人无法通过正当的途径和方式获得秘密。 　　（二）商业秘密的具体内容。商业秘密具体内容是符合构成要件的技术信息和经营信息。《规定》具体地给出了解释，《规定》所称技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。本规定所称权利人，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织。 　　 　　二、签订竞业禁止条款主体问题 　　 　　劳部发[1996]355号《关于企业职工流动若干问题的通知》第二条明确规定，用人单位可以与掌握商业秘密的职工在订立劳动合同时约定竞业禁止条款。如果不是掌握商业秘密的员工约定了竞业禁止条款，不具有法律效力。一般情况下涉密人员一般包括： 　　（一）高级研究开发人员、技术人员、经营管理人员。这类人被竞争企业特别注意，因为他们掌握企业的核心商业秘密。 　　（二）一般技术人员和关键岗位的技术工人。因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息，虽然了解可能不全面，但也不排除泄露秘密的危险性。 　　（三）市场计划和销售人员。这些人掌握经营秘密，也是竞争企业注意的重点。 　　（四）财会人员。这类人员常常被企业忽视，事实上企业财务状况包含有大量保密信息。 　　（五）秘书人员。其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。 　　（六）保安人员。这类人待遇虽然不高，但也有可能接触商业秘密。例如，在下班后或公休日、节假日别人休息时，研究、拍摄、复制有关的保密设备或文件。 　　同时，我国2006年1月1日正式实施的《公司法》公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务一章中第149条规定：未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。即公司董事、监事、高级管理人员是法定的竞业禁止人员。 　　 　　三、竞业禁止内容问题 　　 　　劳部发[1996]355号《关于企业职工流动若干问题的通知》第二条规定，用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内(不超过六个月)，(提前通知期)调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容；用人单位