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第一单元 合同法律制度 一、考点综述 【考点17】担保合同的效力与担保责任 1.担保合同无效 （1）主合同有效而担保合同无效 ①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任； ②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。 （2）主合同无效而导致担保合同无效 ①担保人无过错的，担保人不承担民事责任； ②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。 2.主合同解除：担保合同仍然有效 主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，除非担保合同另有约定。 【考点18】保证 1.保证人 （1）学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人；但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以担任保证人。 （2）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（2005年案例分析题） （3）企业法人的职能部门不得担任保证人。 2.保证合同（2009年案例分析题、2014年案例分析题） （1）保证是“保证人与债权人”之间的合同关系。 （2）保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 （3）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 （4）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。（2016年新增）但是，当事人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人的，出借人不能要求当事人承担保证责任。 3.保证方式 （1）一般保证 一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 【解释1】（2016年新增）一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 【解释2】（2016年新增）在民间借贷纠纷中，保证人为借款人提供一般保证，出借人（债权人）仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告。 （2）连带保证 当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。（2006年案例分析题、2009年案例分析题、2014年案例分析题、2015年案例分析题） 【解释1】（2016年新增）连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。 【解释2】（2016年新增）在民间借贷纠纷中，保证人为借款人提供连带责任保证，出借人（债权人）仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。 4.保证责任 （1）保证担保的范围 当事人对保证担保的范围可以进行约定；没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。 （2）债权人转让债权 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。 （3）债务人转让债务 保证期间，债权人许可主债务人转让债务的，应当取得保证人“书面同意”。保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。 【相关链接一】债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。 【相关链接二】主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可“主债务人”转让债务未经抵押人“书面同意”时，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。 （4）主合同的变更 未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除： ①如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任； ②如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任； ③变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。 5.保证期间（2006年案例分析题） （1）根本未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。 （2）约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起2年。 【考点19】保证＋保证 1.按份共同保证 保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务。 2.连带共同保证 （1）连带共同保证是各保证